2017年浙江农林大学法政学院840法学综合(包括法理学、民法学、刑法学)之民法考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、概念题
1． 债权让与
【答案】债权让与，是指债的关系不失其同一性，债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。其中的债权人叫做让与人，第三人称为受让人。债权让与不同于物权变动，这不仅是因为债权不同于物权，而且表现在对于公示的要求不同。物权变动必须通过转移占有、登记等公示形式对外表现出来。至于债权让与，除非法律、行政法规规定转让债权应当办理批准、登记手续，否则无须采用特别的公示方式。
2． 债的恰当履行原则
【答案】适当履行原则，又称正确履行原则或者全面履行原则，是指当事人按照法律规定或者合同约定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成债务的履行原则。《合同法》第60条第1款表述为:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”适当履行原则要求履行主体适当、履行标的适当、履行期限适当、履行方式适当等。
3． 用益物权
【答案】用益物权是指对他人所有的物，在一定范围内进行占有、使用和收益的权利。我国物权法反映了我国经济体制改革的成果，规定了土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。用益物权的特征包括:①用益物权以对标的物的使用、收益为其主要内容，并以对物的占有为前提; ②用益物权是他物权、限制物权和有期限物权:③用益物权是不动产物权:④用益物权主要是以民法为依据，但也有以特别法为依据的。
4． 期限
【答案】期限，即期日和期间。期日，指一定的时间点，即不可分或视为不可分的一定时间，属于静态的时间; 是人们在时间之流中指定的一点，学者常将其比喻为几何学上的点。期间，指一定的时间段，即期日与期日之间，也即自某一时间点始至某一时间点止的时间段，属于动态的时间，有其开始和终止; 是人们在时间之流中截取的一段，学者常将其比喻为几何学上的线。
5． 提存
【答案】提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务的行为。现代各国法上一般都规定有提存制度，将提存作为债的一种消灭原因。我国《民法通则》司法解释第104条规定:“债权人无正当理由拒绝债务人履行义务，债务人将履行的标的物
向有关部门提存的，应当认定债务已经履行。因提存所支出的费用，应当由债权人承担。提存期间，财产收益归债权人所有，风险责任由债权人承担。”
6． 民事损害
【答案】损害，是指侵权行为给受害人造成的不利后果。无损害即无责任。损害包括财产损害、人身伤害和精神损害。损害成其为侵权法上的损害事实必须具备三个条件:①损害的可补救性; ②损害的确定性; ③损害对象的合法性。
7． 清偿的抵充
【答案】清偿抵充，是指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或者某几宗债务的现象。清偿抵充必须具备以下要件:
（1）必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。此数宗债务，不论是自始发生在债务人与债权人之间，还是嗣后由他人之处承担而来，也不论此数宗债务是否均届清偿期。
（2）数宗债务的种类相同。种类不同者，自可依给付的种类确定系清偿何宗债务。
（3）必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。
8． 抵押权与船舶抵押权
【答案】（1）抵押权与船舶抵押权的概念
①抵押权，是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而提供担保的物或者财产权利，优先清偿其债权的权利。
②船舶抵押权，是指抵押权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖得的价款中优先受偿的权利。
（2）抵押权与船舶抵押权的共同点
设立的目的都是为了保证抵押债权的实现; 设立都需签订书面合同，对于抵押物中的不动产等还应向有关部门登记等。
（3）抵押权与船舶抵押权的不同点
①设立的对象不同。抵押权设立的对象一般是普通的动产与不动产，只要该动产与不动产为抵押人所有或合法占有，均可以设立抵押权。船舶抵押权的设立对象只能是船舶或者正在建造中的船舶。
②设立的内容和方式有所不同。船舶抵押权是在海上融资活动中产生的，有别于民法中的抵押权。
二、简答题
9． 简述合伙法律特征。
【答案】合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、共同经营、共享收益、
共担风险的营利性组织。合伙的法律特征如下:
（1）由两个以上的人组成组织。
一人为独，二人成伙。合伙是比较灵活的组织，两个人即可组成，具体人数可多可少。与法人相比，合伙的组织结构比较简单。
（2）合伙协议是合伙形成的基础条件。
这与法人组织的成立不同，法人组织的成立须有章程，而合伙组织的成立只要求有合伙协议。
（3）合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙的债务承担无限连带责任。 这个特征是合伙与法人相区别的重要特征。法人企业成立后，由法人机关从事经营，法人企业的投资人以其认缴的出资为限对法人企业的债务承担责任。
10．简述侵权法上过失的概念及其主要判断方法。
【答案】（1）侵权法上过失的概念
过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者己经预见而轻信能够避兔的主观状态。我国民法通说将过失分为重大过失和一般过失。重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况; 而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。
法律对行为人提出了较高的注意义务，结果行为人没有达到该较高的注意义务，但是却达到了一般人的注意义务，此时就认定为构成一般过失; 假设行为人不仅未达到该较高的注意义务，同时连一般人的注意义务都没有达到，就认定为构成重大过失。
（2）过失判断的主要方法
①主观标准，指通过判定行为人主观心理状态来确定其有无过错。如果行为人“主观上无法预见自己的行为引起的后果，他对此结果则不负任何责任; 相反，如果他能够预见这种结果，就要承担责任。”
②客观标准，指以某种客观的行为标准来衡量行为人的行为，进而认定行为人有无过错。客观标准注重的是对行为人的外部行为的考虑，而不是对行为人的内在心理状态的检验。
③过失的客观化。根据过失的定义，对过失进行判断时需要明确的“应当预见标准”。这种“应当预见标准”为行为人设置了注意义务。违反这种注意义务，就可能构成过失。每个人的情况不同，因此“应当预见标准”也可能不同。过失的客观化表现在以下两方面:
a. 法律假设一个理性的一般人的注意程度作为标准。在一般意义上而言，以一个理性人在当事人所处情境下所作的反应作为注意标准。
b. 法律规定了很多的行为标准，例如交通规则，如果违反这些行为标准，则构成过失。在《道路交通安全法》中，过错就是根据违章来认定的。
④过失判断的经济分析方法。汉德公式是美国著名法官汉德提出的关于过失认定的著名公式。汉德公式的基本含义是:如果被告预防损失的成本要低于给他人造成损失的成本，此时被告就有义务采取预防措施; 如果没有采取预防措施导致了损失的发生，那么被告就被认为是有过失的。