2018年中南财经政法大学法学院813经济法学(经济法,商法)之商法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、名词解释
1． 商事行纪
【答案】商事行纪是指商主体以自己的名义为他人（委托人）购买或销售货物、有价证券，由此获取报酬，并以此作为职业性经营的行为。商事行纪的特点包括:
①行纪人以自己的名义从事贸易活动。在商事行纪活动中，行纪人是以自己的名义作为合同当事人，法律后果由行纪人自己承担，经济后果则归属于委托人。
②行纪人为委托人从事贸易活动。行纪人是基于委托人的委托而从事行纪活动的，因此，行纪人在委托人的授权范围内从事行纪活动时，由交易所产生的经济上的损益全部归属于委托人。
2． 光船租赁合同
【答案】光船租赁合同，又称船壳租船合同，是指船舶出租人向承租人提供不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和营运，并向出租人支付租金的合同。光船租赁合同的订立应当采取书面形式。
3． 代位继承
【答案】代位继承，是和本位继承相对应的一种继承制度，是法定继承的一种特殊情况。它是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人子女的晚辈直系血亲代替先死亡的长辈直系血亲继承被继承人遗产的一项法定继承制度，又称间接继承、承租继承。特征为:
（1）被代位继承人只限于被继承人的先死子女。
（2）代位继承人只限于被代位继承人的晚辈直系血亲，即只有被代位人的子女、孙子女、外孙子女等，才可以成为代位人，并不受辈份限制。
（3）代位继承人作为第一顺序继承人参加继承，一般只能继承被代为人应继承的遗产份额。
（4）先于被继承人死亡的子女具备丧失继承权的条件且被法院判决丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。
（5）代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承。
4． 商法的渊源
【答案】商法的渊源是指商法规范借以表现和存在的形式。它是对商事行为具有约束力的法律规范效力的重要来源，是商事经营活动的重要法律依据。
在传统商法中，商法的渊源主要为商制定法、商判例法、商习惯法和商法学说。20世纪以来，
随着社会经济的进步和经济规模的扩大，尤其伴随着社会经济组织形态和结构的完善、经济组织内部制度的日益健全以及经济组织对外交易手段的发达和多样化，商事自治法亦随之发展成为商法的一个重要法律渊源。
在我国，商法的渊源主要包括法律、行政法规、地方性法规、国际条约和国际惯例、立法解释、司法解释和商事自治规则等。
5． 商号登记
【答案】商号登记，是指商主体对其所选定的商号按照法定要求和程序，在商事登记机构办理注册手续，经审查后获得专有使用权，并实现公示的过程。在多数国家中，商号登记是使商号获得法律保护的必要条件。我国法律同样规定，商号登记是商事登记的法定事项，是商主体成立的必要条件。
二、简答题
6． 有限责任公司的主要法律特征。
【答案】有限责任公司，又称有限公司，是指由50个以下股东出资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有以下特征:
（1）股东人数的限制性。对有限责任公司的股东人数，凡是不承认一人公司的国家的公司法都有下限和上限的规定，一般规定股东人数为2人以上30人或50人以下; 凡是承认一人公司的国家的公司法一般仅规定股东人数的上限，而无下限的规定。
（2）股东责任的有限性。有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司负责。此外，对公司及公司的债权人不负任何财产责任，公司的债权人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿。这是有限责任公司与无限责任公司的根本区别。
（3）股东出资的非股份性。有限责任公司的资本，除采取“出资平等制”或“复数股份制”的国家外，一般不分为股份，每个股东只有一份出资，但其数额可以不同，股东仅以其出资额为限对公司负责。
（4）公司资本的封闭性。有限责任公司的资本只能由全体股东认缴，不能向社会募集股份，不能发行股票。
（5）公司组织的简便性。有限责任公司的设立程序简便，只有发起设立，而无募集设立; 有限责任公司的组织机构亦较简单、灵活，其股东会由全体股东组成，董事由股东会选举产生; 股东会的召集方法及决议的形成程序亦较简便。
（6）资合与人合的统一性。有限责任公司虽然从本质上说是一种资本的联合，但因其股东人数有上限的规定，资本又具有封闭性的特点，故股东相互间又具有人身信任因素，具有人合的色彩，这就决定了此种公司一般是适合于中小企业的组织形式。
7． 试述定期租船合同与航次租船合同的不同之处。
【答案】定期租船合同，是指出租人向承租人提供约定的由出租人配备船员的船舶，由承租人在约定的期限内按约定的用途使用并支付租金的合同。定期租船合同与航次租船合同相比，具有如下特征:
（1）转移船舶的使用权，并由出租人配备船员。定期租船合同以租用船舶为目的，出租人须转移船舶的使用权给承租人，即承租人可以按自己的营运目的调度使用租进的船舶。对于船舶，出租人须配备船员，承租人对船员有指挥命令权，船长、船员必须服从。航次租船合同只是由出租人提供约定的舱位，并不是转移船舶的使用权，承租人无权调度使用船舶。
（2）承租人负责营运费用。定期租船由承租人负责营运，而航次租船则由出租人负责营运。因此，在定期租船合同中，承租人应负责营运费用，出租人只负有关船舶费用; 而在航次租船合同中，出租人应负担营运费用，承租人只负担支付运费以及约定的装卸费。
（3）租金按租用船舶的时间计算。定期租船合同和航次租船合同的承租人都要支付租金，但二者的计算方法不同。定期租船的租金一般按船舶和所租用的时间计算，而航次租船的租金一般按舱容或者货物的重量计算。
（4）定期租船合同属于财产租赁合同。一方面，承租人对租进的船舶有指挥调度权，可以按自己的经营目的在租期内调度使用，而不受出租人的制约。这说明承租人对船舶行使了占有支配权。尽管船员是由出租人配备的，但出租人配各船员的目的并不在于占有支配船舶，而是为承租人提供劳务; 另一方面，出租人负有维修、保养和使船舶处于适航状态的义务。可见，定期租船合同完全具备了财产租赁合同的特点，应属于财产租赁合同。
8． 如何理解商主体严格法定原则。
【答案】现代各国一般都制定有大量的强行性法规对商主体的资格予以严格控制，形成了商主体严格法定原则。商主体严格法定原则主要包括商主体类型法定、商主体内容法定和商主体公示法定三个方面。
（1）商主体类型法定。即可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律子以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格; 当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。
（2）商主体内容法定。即可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。商主体内容法定导致两个必然结果:其一，合法存在的商主体必须在内容上符合法律对其所作出的特定要求; 其二，对商主体内容的不同法律要求，构成了不同类型商主体彼此之间的根本性差异，形成了不同类型商主体自身的特点。
（3）商主体公示法定。即商主体的成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓; 未经法定公示者，不得用以对抗善意第三人。
商主体法定原则是传统商事交易行为之自由主义向现代商事活动之国家干顶转变的结果，是现代商事管理制度的核心，是商事登记制度的基础。它充分反映了作为私法的商法所含有的公法性成分。