2018年中国政法大学人权研究院801法学综合二之刑事诉讼法考研强化五套模拟题
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一、选择题
1． 根据民事诉讼法及司法解释的规定，下列关于执行程序的哪一表述是不正确的? （ ）
A. 人民法院制作的生效法律文书由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行
B. 申请执行期不论申请主体是公民还是法人都是2年
C. 在执行程序中，双方当事人自行达成和解协议即终结执行程序
D. 案外人针对执行标的提出的异议被人民法院裁定驳回后，案外人可以根据执行标的的不同情况而选择通过审判监督程序或者提起异议之诉寻求救济
【答案】C
【解析】C 项，根据《民事诉讼法》第230条规定，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。执行中的和解协议的效力是暂停执行程序，不是终结执行程序。
A 项，第224条规定，发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
B 项，第239条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
D 项，第227条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行; 理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理; 与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
2． 章某与电力公司解除劳动合同纠纷一案，经过A 市甲区人民法院审理后，判决解除章某与电力公司之间的劳动合同关系。章某不服，上诉至A 市中级人民法院，提出该案未经过劳动争议仲裁，甲区人民法院不应当受理此案。A 市中级人民法院经查属实。A 市中级人民法院的下列哪一处理是正确的? （ ）
A. 判决驳回上诉，维持原判
B. 查清事实后依法改判
C. 裁定撤销原判，发回重审
D. 裁定撤销原判，驳回起诉
【答案】D
【解析】根据《劳动争议仲裁法》第5条的规定，对于劳动争议案件，劳动仲裁是必经程序。又根据《民诉意见》第186条，人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。本案属于未经劳动争议仲裁的案件，法院不应受理，二审人民法院应当裁定撤销原判，驳回起诉。
3． 在一般情况下，委托代理人为了被代理人的利益转委托他人代理的，在下列（ ）情况下，复代理人代理行为的法律后果由被代理人直接承担。
A. 委托代理人事先通知被代理人
B. 委托代理人事先取得被代理人同意的
C. 委托代理人为了被代理人利益的
D. 转委托代理的后果对被代理人是有利的
【答案】B
【解析】《民法通则》第68条规定，委托人转托他人代理应当事先取得被代理人的同意，事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意的，由代理人对自己所托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下为了保护委托人的利益而转托他人代理的除外。所以，委托代理人转委托需要得到被代理人事先的同意或者事后的追认，除非是紧急情况下，为了保护委托人的利益。
4． 下列案件中哪项自杀情节可以评价为结果加重犯? （ ）
A. 李女被性侵犯后跳楼自杀
B. 张三长期被丈夫虐待，不堪忍受，服毒自杀
C. 李四被公开侮辱后，投河自尽
D. 赵五在刑讯逼供过程中，咬舌自尽
【答案】B
【解析】结果加重犯，是指行为人实施了法律规定的基本犯罪行为，由于发生了严重结果而加重其法定刑的犯罪形态。
A 项，根据刑法第236条的规定，致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，强奸罪只有在强奸行为致被害人死亡时，才属于结果加重犯。而行为人在行为后自杀结果与强奸行为一般认为是不存在因果关系的，所以不构成结果加重犯。
B 项，根据第260条第二款的规定，虐待家庭成员，致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑，张三不堪忍受虐待，服毒自杀的行为属于虐待行为的合理后果，应属于结果加重犯。
C 项，根据刑法第246条第一款的规定，以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，即法条并未规定侮
辱罪的结果加重犯。
D 项，根据刑法第247条规定，司法土作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处三年以下有期徒刑或一者拘役致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十一条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。刑讯逼供罪致人死亡的构成转化犯，即以故意杀人罪定罪。
5． 下列选项正确的是（ ）。
A. 辩护律师侦查阶段会见在押的犯罪嫌疑人，可以向其核实有关证据
B. 辩护人的责任之一是提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见
C. 人民法院开庭审理的再审自诉案件，同级人民检察院应当派员出席法庭
D. 人民法院开庭审理的再审自诉案件，同级人民检察院不需要派员出席法庭
【答案】C
【解析】A 项，《刑事诉讼法》第37条第4款规定:“辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有关情况，提供法律咨询，自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。”因此，辩护律师在侦查期间会见在押的犯罪嫌疑人时，只能向其了解案件有关情况，提供法律咨询，而不能向其核实证据。B 项，《刑事诉讼法》第35条规定:“辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。”因此，辩护人证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见的提出必须根据事实和法律。CD 两项，《刑事诉讼法》第245条第2款规定:“人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。”这里法院开庭审理的再审案件包括自诉案件，也包括公诉案件。
6． 甲的一只名表在四年前被乙偷走，三年后乙向其好友丙炫耀该表，丙要求乙借其戴三个月，乙不舍，丙遂将该表硬性从乙手腕上摘下戴在自己手腕上，丙戴该表近两年，由于不甚爱惜，手表外观有多处明显损坏，期间乙多次索要未果。现在甲获知一切详情，就甲乙丙三人的关系，判断下列叙述错误的是（ ）。
A. 甲可以请求乙承担赔偿责任
B. 甲可以请求丙返还手表给自己
C. 乙可以请求丙承担赔偿责任
D. 乙可以请求丙返还手表给自己
【答案】D
【解析】根据《物权法》的规定，拾得遗失物并不能取得所有权，所以本案中，甲仍然作为手表的所有权人，有权根据《物权法》第37条的规定“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿”请求乙承担赔偿责任。而由于本案中丙对手表的占有属于无权占有，甲也有权根据《物权法》第34条的规定“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物”向无权
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