2016年对外经济贸易大学法学院751法学基础理论之《法理学》考研必备复习题库及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简要说明授权法与授权立法的关系。
【答案】（1）授权法与授权立法的含义①授权立法是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。
②授权法是指立法机关在某项法律条文中规定，其施行细则由立法主体的同级政府或该法所规范事项的主管机关制定的法律。
（2）授权法与授权立法的联系
授权立法主要有两种:
①由立法机关作出一项专门决定，授权某主体制定某些本应由自己规定的事项，称之为“特别授权”;
②在某项法律条文中规定，其施行细则由立法主体的同级政府或该法所规范事项的主管机关制定，称之为“法条授权”。
由此可见，授权法是立法机关将某些立法权委托给行政机关的一种方式。
（3）授权法和授权立法的区别
①二者的时效不同
授权法是具体的法律，其生效和失效以及权限的规定均是立法机关在授权时予以界定。授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，有较为严格的限制:规定一定时间的限制，不是无期限的授予; 规定一定的事项范围，不能超越范围行使委托权力; 授权机关保留随时收回授权的可能。
②二者的性质不同
授权法是被授权机关制定相应法律和法规时所依据的法律，而授权立法是立法机关授予有关机关相应立法权的行为。
2． 德国历史法学派的经典作家萨维尼是怎样界定“法律行为”概念的?
【答案】著名法学家弗里德里希·卡尔·冯·萨维尼在1840-1849年间出版的八卷本《当代罗马法体系》对法律行为的概念作了系统论述，被认为是法律行为理论的集大成者。
（1）萨氏提出法律行为的“意思学说”，将“法律行为”与“意思表示”相提并论。这一学说对后世民法理论及民事立法影响颇大。1887年《德国民法典》“第一草案”立法理由书即采此论，1896年公布、1900年施行的法典文本“总则”第三章第二节把“意思表示”作为法律行为之构件予以规定。这一带有“意思自由”和“私人自治”（Privatautonomie ）印记的概念，在民法学上推导出一系列上位和下位的概念，如法律上之行为（juristiseheHandlungen 或Beehtshandlung ）、
准法律行为（geschaftsahnlichenHandlungen ）、事实行为（Realakt ）, 涉法行为（dasrechtlichrelevantV erhalten ）等，构成一个非常精密的法律概念体系。
（2）萨维尼在《当代罗马法体系》中对法律行为作出了经典的定义，他认为法律行为是指“行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为”。法律行为以意思表示为核心，法律行为的概念是对总则之下民法各编规定中的行为的抽象。
3． 道义责任论与社会责任论有什么不同之处?
【答案】道义责任与社会责任都是对法律责任的本质问题所提出的不同理论，但两者有很大差别:
（1）道义责任论是以哲学和伦理学上的非决定论即自由意志论为理论基础的。它假定人的意志是自由的，人有控制自己行为的能力，有自觉行为和行使自由选择的能力。由此推定，违法者应对自己出于自由意志而做出的违法行为负责，应该受到道义上的责难。对违法者的道义责难就是法律责任的本质所在。
（2）社会责任论是以哲学和伦理学上的决定论为理论基础的。它假定一切事物（包括人的行为）都有其规律性、必然性和因果制约性。由此推断，违法行为的发生不是由行为者自由的意志，而是由客观条件决定的。因而只能根据行为人的行为环境和行为的社会危险性来确定法律责任的有无和轻重。确定和追究法律责任，一方面是为了维护社会秩序和社会存在; 另一力一面是为了使违法者适应社会生活和再社会化，这就是法律责任的本质。
（3）道义责仟论正确地揭示了行为的主观因素的作用，却忽视了社会环境对行为的方式的巨大影响; 社会责任论正确揭示了行为发生受制于一定的客观条件，却忽视了行为人主观因素的重要作用。
（4）从历史哲学和法律哲学的角度上看，道义责任论所理解的个人，是一种脱离了特定社会关系和社会环境的孤立的个人; 社会责任论则完全否认了个人在社会整体面前的相对独立性和主观能动性。
4． 简述法官职业专门性的具体表现。
【答案】法律职业具有专门性或专业性的特点，法律职业的专门性主要是指法律职业人员具有高度的法律专业技能与伦理素养。
法官职业专门性的具体体现:
（1）法律职业的语言
任何职业均拥有自己的职业话语体系。这些话语由专业词汇构成，形成专业领域，进而形成专业屏障。法律职业的语言是一种特殊的语言，其中的术语由两部分组成:①来自制定法规定的法定术语，②来自法学理论的法学术语法律职业的语言特征就是法律人才能够娴熟运用法定术语和法学术语进行观察、思考和判断。
（2）法律职业的思维
思维是客观事物在人脑中间接的和概括的反映，是借助语言所展现的理性认识过程。思维是职业技能中的决定性因素。
（3）法律职业的知识法律职业的知识是一种专业知识，它主要由两部分构成:①制定法中的关于规则的知识，②法律学问中的关于原理的知识。
（4）法律职业的技术
法律职业的技术是一种专门化的技术，它包括法律解释技术、法律推理技术、法律程序技术、证据运用技术、法庭辩论技术、法律文书制作技术等等。
（5）法律职业伦理
法律职业有别于其他一般的社会职业，它是基于公平、公正的立场将法律运用到具体的人和事。因此，它要求从业人员具备良好的道德品质。
二、分析论述题
5． 从以下案例谈法维护正常社会生活秩序的作用。例一:国家卫生部部长高强透露:为建立健全岗位责仟制度，明确各级各类公共卫生机构职责分工，实施问责制度和责任追究制度，卫生部组建了疾病控制局和卫生监督局，负责推进依法行政，加强食品卫生、公共场所卫生、职业环境卫生等公共卫生监督执法，以维护社会正常生产生活秩序和人民群众的健康权益。例二:浙江省突发公共事件总体应急预案:“一、总则。（一）编制目的。提高政府保障公共安全和处置突发公共事件的能力，最大程度地预防和减少各类突发公共事件及其造成的损害，保障公众健康和生命财产安全，维护社会稳定，促进经济社会全面、协调、可持续发展，促进„平安浙江‟建设。”
【答案】法律从以下几个方面维护正常的社会生活秩序:
（1）确定权利义务界限，避免纠纷。人类生存所依赖的资源之有限性与人类欲望的无限性之间的矛盾是纠纷冲突的重要原因，而法律则通过确定权利义务的界限，将有限的资源按规模的标准在社会成员之中分配，以定分止争。
法律一般以三种形式划定权利义务的界限:
①由法律直接设定权利义务，并赋之以明确的内容;
②法律只提供依据或规定某些标准，由当事人自行设定权利义务并确定具体内容;
③法律设立了权威解释制度。针对一些权利义务模糊之处，依据一定的法律原则进行解释或加以推定，弥补社会生活秩序出现和可能出现的破绽。
（2）以文明的手段解决纠纷。纠纷是难以避免的，鉴于此，社会秩序的建立还必须辅之以解决纠纷的手段，而法则是文明社会里解决纠纷的最重要手段。国家产生以后，为了避免在相互循环的暴力冲突中造成人身与财产的无谓毁损和社会秩序的动荡，法律逐步以公力救济手段取代私力救济手段，来解决私人纠纷。公力救济主要指司法救济，在现代国家里，私人可以通过一定的司法程序，与对方平等辩论，澄清事实，得到依法作出的裁判，使冲突和纠纷得到缓和和解决。
（3）对社会基本安全加以特殊维护。人身安全、财产安全、公共安全和国家安全等属于社会基本安全，它们是人类社会生活正常进行的最起码条件。此种条件若不能维持，则社会关系的稳定性将被打破，社会将陷于一片混乱，一切秩序都将不复存在了。所以任何国家的法律都对社会基本安全加以特殊的维护。这种法律中最典型的部分即刑法。