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一、名词解释

1． 有因回避

【答案】有因回避又称附理由的回避，是指拥有回避申请权的诉讼参与者只有在案件具备法定的回避理由的情况下，才能提出要求有关司法人员回避的申请。我国刑事诉讼法规定的回避属于有因回避。

2． 搜查与检查

【答案】（1）搜查是指为了收集证据、查获犯罪人，由侦查人员对犯罪嫌疑人以及可能隐藏罪犯或者罪证的人的身体、物品、住处和其他有关场所进行搜索的一种侦查活动。

（2）检查是指侦查人员为了确定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、伤害情况或者生理状态，依法对其人身进行检查的一种侦查活动。

（3）搜查与检查的主要区别

①对象不同。搜查的对象既可以是犯罪嫌疑人，也可以是其他可能隐藏罪犯或犯罪证据的人，既可以是人身，也可以是住所、物品和其他场所; 检查的对象只能是活人的身体。

②主体不同。搜查的主体只能是侦查人员，其他任何机关、团体和个人都无权搜查; 而检查的主体包括侦查人员和其他具有专门知识的人如聘请的医师、法医。搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行; 检查妇女的身体，应当由女工作人员或者医师进行。

③程序要件不同。搜查两种都可以; 在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查; 检查必须持有证件，进行勘验、检查，必须有人民检察院或者公安机关的证明文件。

④是否能强制搜查和强制检查。进行搜查时，侦查人员必须向被搜查人出示搜查证，否则被搜查人有权拒绝搜查。在有搜查证的情况下，侦查人员可以对任何被搜查人或住所、物品进行强制搜查。犯罪嫌疑人如果拒绝检查，侦查人员认为必要时，可以强制检查。侦查人员可以强制检查犯罪嫌疑人，但对被害人则不可以强制检查，必须征得本人同意。

3． 证明力

【答案】证明力是指证据对于案件事实有无证明作用及证明作用的程度。证据是否有证明力，由认定事实的法官基于自己的生活经验、一般知识以及对人类行为与动机的了解，合于理性地评估事实可能存在或不存在。

4． 保外就医

【答案】保外就医是指罪犯病危或患有恶性传染病、不治之症等，不宜在监狱或者其他执行机关的医院治疗而由罪犯提出保证人担保其在监外执行和治病期间不违反有关规定的制度。保外就医是暂予监外执行的一种方式。为了防止罪犯在监外危害社会和滥用保外就医，我国刑事诉讼法规

定，对于适用保外就医可能有社会危险性的罪犯或者自伤自残的罪犯，不得保外就医; 对于罪犯有严重疾病，必须保外就医的，由省级人民政府指定的医院开具证明文件，依照法律规定的程序审批。

二、简答题

5． 刑事诉讼中的传闻证据规则。

【答案】（1）传闻证据规则的含义

传闻证据规则又称传闻证据排除规则，是指如果一个证据被定义为传闻证据并且没有法定的例外情况可以适用，则该证据不得被法庭采纳。其含义包括:

①传闻证据必须是一项陈述;

②传闻证据是在法庭外作出的;

③传闻证据是一项主张，并旨在证明这一主张的真实性。

（2）排除传闻证据的理由

①传闻证据不是最佳证据。法庭要坚持就指控的事实提出最好的证据。就陈述类证据而言，陈述者亲自出席法庭，就其亲历的事实作出的陈述才是最好的和最可靠的证据。

②传闻证据通常不是在宣誓如实作证后作出的。

③如果陈述者本人不被传唤到庭作证，无法对其进行交叉询问。

④法官和陪审团没有机会观察陈述者在作出陈述时的行为举止。认为观察证人的行为举止可以揭露其证言的可靠性，这种观念是构成排除传闻证据规则的另一个理论基础。

（3）传闻证据规则的例外

在某些情况下，如果转述他人的证言不妨碍其真实性，传闻证据也是可以接受的。因此，这一规则又存在着大量的例外，如已故人的陈述、可采纳的作为有关事情一部分的陈述、公务文件中的记载或公共文书和著作中的记录或先前程序中所作的记录。在法定例外情况下，司法机关可以采纳传闻证据。

（4）传闻证据规则在我国刑事诉讼中的体现

《刑事诉讼法》第59条规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。”即在法律上，证人不出庭而以书面陈述代替出庭作证，其证言不具有证据能力。但第190条对“对未到庭的证人的证言笔录”加以宣读的规定，又极大地削弱了这一规定的作用。司法实践中，我国证人很少出庭作证，这严重违反了传闻证据规则的要求。近年来，法学界强烈建议在修改刑事诉讼法时引入和完善传闻证据规则的规定。

6． 如何理解和掌握“有逮捕必要”?

【答案】逮捕是指公安机关、人民检察院和人民法院，为防止犯罪嫌疑人或者被告人逃避侦查、起诉和审判，进行妨碍刑事诉讼的行为，或者发生社会危险性，而依法剥夺其人身自由，予以羁押的一种强制措施。

“有逮捕必要”的三种情形:

（1）对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的，应当予以逮捕:

①可能实施新的犯罪的;

②有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;

③可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的;

④可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;

⑤企图自杀或者逃跑的。

（2）对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕。

（3）被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。

符合第一种和第二种情形应当予以逮捕，符合第三种情形可以逮捕。

7． 简述刑事诉讼法关于执行的法律规定。

【答案】刑事诉讼中的执行，是指人民法院、人民检察院、公安机关及其他刑罚执行机关将己经发生法律效力的判决、裁定所确定的内容依法付诸实施及解决实施中出现的变更执行等问题而进行的诉讼活动。

刑事诉讼法关于执行的法律规定，具体包括以下几个方面:

（1）执行的依据

根据《刑事诉讼法》第248条，“判决和裁定在发生法律效力后执行。下列判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定:

a. 已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定;

b. 终审的判决和裁定;

c. 最高人民法院核准的死刑的判决和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行的判决。”

（2）执行的机关

按照各种刑罚的不同特点和各执行主体的不同职能，可以把执行的机关分为三种不同的类别，即交付执行机关、执行机关和执行的监督机关。

a. 交付执行机关

交付执行机关是将生效裁判及罪犯依照法定程序交给有关机关执行刑罚的机关。发生法律效力的判决和裁定一般由原第一审人民法院交付执行，但是，罪犯关押在第二审人民法院所在地的，也可以由第二审人民法院交付执行。

b. 执行机关

执行机关是指将生效裁判所确定的刑罚付诸实施的机关。

第一，人民法院负责对无罪、免予刑事处罚、罚金、没收财产和死刑立即执行判决的执行; 第二，监狱和未成年犯管教所负责对无期徒刑和有期徒刑判决的执行，除此之外监狱还负责对死缓判决的执行;