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一、名词解释

1． 侦查实验

【答案】侦查实验是指为了确定与案件有关的某一事件或者事实在某种条件下能否发生或者怎样发生而按照原来的条件，将该事件或者事实加以重演或者进行试验的一种侦查活动。《刑事诉讼法》第133条第1款规定:“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人批准，可以进行侦查实验。”侦查实验并不是每个刑事案件必须进行的程序，只有在必要时才可以进行。

2． 视听资料

【答案】视听资料是指采用现代化技术手段，将可以重现案件原始声响、形象的录音录像资料和储存于电子计算机的有关资料及其他科技设备提供的信息，用来作为证明案件真实情况的资料。按照不同的表现形式，可以把视听资料划为以下几种:录音资料、录像资料、电子计算机储存资料、运用专门技术设各得到的信息资料等。

3． 对抗制诉讼

【答案】对抗制诉讼，又称当事人主义诉讼，是指诉讼的发动、继续和发展主要依赖于当事人; 诉讼过程由当事人主导，法官仅处于消极中立的裁判者地位; 当事人要负责证据的调查、准备、提出和证据价值的陈述工作，法官不能在当事人指明的证据范围以外依职权主动收集证据。在当事人主义之下，诉讼实际上是一种竞技运动，也是当事人之间的一种比赛，法官只处于一种裁判者的角色。

4． 不起诉

【答案】不起诉是指人民检察院对公安机关侦查终结移送起诉的案件和自行侦查终结的案件进行审查后，认为犯罪嫌疑人的行为不符合起诉条件或者没有必要起诉的，依法作出不将犯罪嫌疑人提交人民法院进行审判、追究刑事责任的一种处理决定。《刑事诉讼法》规定的不起诉制度可以分为三种，即法定不起诉、酌定不起诉和证据不足的不起诉。

5． 刑事诉讼构造

【答案】刑事诉讼构造又称刑事诉讼结构、刑事诉讼形式或者刑事诉讼模式，是指控诉、辩护、裁判三方在刑事诉讼中的地位以及相互间的法律关系。在刑事诉讼中，控诉、辩护、裁判是三个基本的诉讼职能，分别由控诉方、辩护方、裁判者独立地行使。他们在刑事诉讼中的地位与法律关系直接决定了进行各种诉讼的主体进行刑事诉讼的基本方式或者基本格局。

二、简答题

6． 什么是证据能力和证据的证明力? 两者有何关系?

【答案】（1）证据能力和证据的证明力的概念

①证据能力，又称证据的可采性，是指某证据所具有的属性或特征符合有关法律对证据的基本要求，可以作为该项证明活动中的证据。

②证明力是指证据对案件事实有无证明作用以及证明作用的大小，即证据对待证事实证明上的强弱程度，即证据在多大程度上对待证事实有证明作用

（2）证据能力与证明力的联系

①证据能力是证据的一种法律上的资格，对证据能力的认证属于形式要件的认定，涉及证据的合法性; 证明力是证据的内在灵魂，对于证据证明力的认证属于实质要件的认定，涉及到证据的客观性与关联性。不具备证据能力的证据材料在诉讼上根本不被视为证据，自然也就不会产生证明力的判断问题，而具备证据能力的证据材料与案件事实之间的客观关联性越强，证明力也就越大。

②证据能力与证明力都是证据规则的重要内容。

（3）证据能力与证明力的区别

①解决的问题不同

证据能力解决的是证据材料是否可以作为证据的问题，即有无证据的适格性; 而证据的证明力所要解决的是证据是否对案件具有影响力和说服力，以及影响力和说服力的大小问题。

②对案件事实的作用不同

证据能力涉及的问题以法律真实为前提，而证明力以客观真实为前提。法律真实和客观是证明案件事实的不同标准。法律真实在证据能力方面的含义是指证据认定和采用应当符合实体法和程序法的有关规定，应达到从法律的角度来分析证据。而客观真实在证明力方面的含义是指依据证据在案件本来的作用。

③两者的判断规则不同

证据能力的判断规则。判断某个证据材料是否具有证据能力，主要是从法律角度进行判断，根据法律的规定，判断是否具有适合性，即主要是考虑证据的合法性。

a. 取证主体是否合法。

b. 取证程序是否合法。通过刑讯逼供、诱供或者胁迫的手段获得的口供，不是具有法律意义的证据。

c. 诉讼证据形式是否具有法律规定的许可性。不符合法定形式的事实和材料不能作为证据。而证明力判断规则。对于证据的证明力判断规则，主要是考虑具有证据能力的证据对于证明案件事实的作用，不再考虑其可采性问题。

④认证标准不同

证据能力的认证标准是客观性、关联性、法律性，法官的自由裁量权较小。证据证明力的认

定标准是证据是否对案件事实具有影响力和说服力，法官的自由裁量权较大。

7． 什么是附条件不起诉? 附条件不起诉的适用条件是什么?

【答案】（1）附条件不起诉的概念

附条件不起诉是指对未成年人涉嫌“侵犯公民人身权利、民主权利罪”、“侵犯财产罪”、“妨碍社会管理秩序罪”，可能判处1年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。

（2）附条件不起诉的适用条件

①主体条件:适用未成年人犯罪案件;

②罪名条件:必须是涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定侵犯公民人身权利、财产权利或者妨害社会管理秩序的轻微犯罪的犯罪，并且是依法可能被判处一年以下有期徒刑、管制、拘役或单处罚金处罚的犯罪。

③主观条件:行为人有悔罪表现;

④程序条件:人民检察院作出附条件不起诉的决定以前，应当听取公安机关、被害人的意见。

8． 简述我国刑事证明责任的分担。

【答案】（1）证明责任的概念

证明责任，又称举证责任，是指司法机关或者某些当事人对应予认定或者阐明的案件事实或者自己所主张的事实，应当收集或者提供证据予以证明的责任; 否则，将承担其认定或主张事实有不能成立的危险后果。

（2）证明责任的分担

①公诉案件中，证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任，由人民检察院和公安机关等承担。 ②自诉案件的自诉人应当对其控诉承担证明责任。

③犯罪嫌疑人、被告人一般情况下不承担证明自己无罪的责任，但犯罪嫌疑人、被告人对侦查人员的提问应当如实陈述。

④在例外情况下，犯罪嫌疑人、被告人应当承担证明责任，被称作举证责任倒置。主要是指我国《刑法》第395条第1款规定的巨额财产来源不明罪。

⑤根据现行刑诉法规定，人民法院有证明责任。

《刑事诉讼法》第50条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或无罪、犯罪情节轻重的各种证据……”这明确了司法工作人员收集证据的证明职责。根据《刑事诉讼法》的规定，公安机关报请批准逮捕，必须提供法律所要求的证据，否则检察机关不批准逮捕; 侦查终结，将案件移送人民检察院审查起诉时，必须提供支持其所认定的犯罪事实的证据。人民检察院审查以后，认为事实不清、证据不足的，可以退回公安机关补充侦查，或者自行侦查，最后仍达不到证据要求的，应当作出不起诉决定。人民检察院决定提起公诉的案件，必须认为证明犯罪嫌疑人犯罪事实的证据己达到确实、充分，足以作出有罪判决，并在法院开庭审理时向法庭提出支持起诉的证据，即实行举证。人民法院对被告人定罪