2016年海南大学法学院890中国法制史考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述《中华民国约法》的主要内容。
【答案】《中华民国约法》，又称“袁记约法’，，共十章（国家、人民、大总统、立法、行政、司法、参政院、会计、制定宪法程序及附则）六十八条。
《中华民国约法》主要内容:
（1）取消责任内阁制，改行总统制。
《中华民国约法》规定:“大总统为国家之元首，总揽统治权。”对外“代表中华民国”。大总统凌驾于国家行政机关之上，国家不设国务总理，“行政以大总统为首长，置国务卿一人赞襄之”。显然，责任内阁制已被取消，国务卿与各部只能秉承大总统的旨意处理行政事务。
（2）赋予大总统以至高无上的权力。
（3）取消国会制，设立有名无实的立法院和纯属大总统咨询机构的参政院。
《中华民国约法》肯定了袁世凯解散国会的做法，规定立法院是立法机关，由人民选举之议员组成，行使立法权。但立法院受行政首长大总统之领导，决定立法院开会、停会、闭会之权属于大总统。1914年参政院成立时，按《参政院组织法》规定，参政院参政由大总统任命。参政院正、副院长的任命，也由大总统一人说了算。
《中华民国约法》从根本上动摇了三权分立、相互制衡的民主共和政体，确立了大总统集权制。实际上，大总统的地位与权力同封建皇帝差不多。
2． 简述唐代的中央司法机构。
【答案】唐代沿袭隋制，皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构，共同行使中央司法机关的各项职能。
（1）大理寺与刑部
①唐代大理寺是中央最高审判机关，以卿、少卿为正、副长官，下设正、y 、主簿、司直、评事及众多属吏。大理寺负责审理中央百官及京师徒刑以上的案件。但是，徒、流刑案件的判决，须移交刑部复核。对于刑部转送的各地疑难案件以及刑部复核的死刑案件，大理寺拥有重审的权力。
②刑部是中央司法行政的最高机构，刑部以尚书、侍郎为正、副长官，以下也有‘套完整的办事机构。同时兼管狱囚簿录、给养供应等，并有权“复按大理及天下奏献”的案件。即对大理寺审判的案件进行复核，受理各地在押犯的申诉案件。
（2）御史台
御史台以御史大夫及御史中压为正、副长官，其下也有一套完整的办事机构。作为中央司法监察机构的御史台，有权监督大理寺的审判，以及刑部的审判复核。同时也参与全国重大疑难案件的审判工作，并有权受理有关行政方面的诉讼。
（3）“三法司”
有唐一代，中央或地方如发生特别重大的案件，往往由大理寺卿、刑部侍郎、御史中）}在京组成中央临时最高法庭，加以审理，时称“三司使鞠审”，又称“三司推事”制。到封建后世，“三司推事”制逐渐演变为“三法司”联合审判制。
唐代三大司法机构既有所分工，又彼此监督制约，有效地加强了封建司法统治，以及皇帝对中央司法权的控制。
（4）京兆府
唐初为加强京哉地区的控制，在京城长安设立京兆府。京兆府以府尹为长官，少尹二人为副职。京兆府尹不但主管京袋地区的行政，而且有权审理京师百官徒刑以下的案件，以及隶属辖区管辖的各类案件。从而具有中央与地方两级司法机关的性质，在唐代整个司法体系中居于特殊的地位。
3． 简述秦代的定罪量刑原则。
【答案】秦代的定罪量刑原则有:
（1）规定刑事责任年龄。秦律规定，凡属未成年人犯罪，不负刑事责任或减轻刑事责任。从秦简《法律答问》来看，秦律以身高判定是否成年，身高不足六尺为未成年人，不负刑事责任。真正负完全刑事责任，则是在男子身高六尺五寸，女子身高六尺二寸以上。
（2）确认主观意识状态，区分故意与过失。一方面注重区别有无犯罪意识，这是作为判定被告人的某些行为是否构成犯罪的重要依据; 另一方面则明确区分故意与过失。不论故意还是过失均要追究刑事责任，但在定罪量刑上加以区别，故意从重，过失从轻。
（3）教唆同罪，教唆未成年人犯罪加重处罚。
（4）累犯加重，共同犯罪和集团犯罪加重。
（5）自首减免刑罚，消除犯罪后果减免刑罚。
（6）实行连坐。连坐就是一人犯罪，全家、邻里和其他有关的人连同受罚。按其适用范围区分，秦代的连坐主要有全家连坐、什伍连坐、军队中士卒连坐、官吏间连坐四种，秦简律文中尤以什伍连坐的规定最多。
（7）诬告反坐。秦律即对于故意诬告他人者，以所告之罪罪之。
4． 简述商代的立法思想。
【答案】商代以后，随着社会政治经济思想文化的发展，指导统治阶级立法的思想原则也有了进一步发展。具体阐述如下:
（1）“王权神授”的法律思想
商代统治者把奴隶主贵族对人世间的法律统治，神化为“秉承天意”，无非要使奴隶制国家统
治合法化、神圣化，并赋予商王这一奴隶主阶级的总代表以神圣不可侵犯的权威地位。这种宣传不仅使王权专制披上了宗教神学的色彩，而且可以借此大肆欺骗愚弄被压迫的劳动群众。
（2）“天讨”与“天罚”的法律思想
商代统治者为证明其刑杀和讨伐活动的合理性。将他们在人世间的用刑诡称为奉天行罚与代天讨罪，这种神话宣传具有相当的欺骗性，它为商代统治者掩饰其刑事镇压的残酷性，以及加强法律制度的威慑力提供了理论武器。
二、论述题
5． 试述洋务派法律思想的基本内容。
【答案】洋务派产生于第二次鸦片战争之后，是清王朝统治集团与外国资本主义侵略势力相互勾结的产物。洋务派的基本主张是要求在固有的封建制度的基础上，增添一些资本主义的皮毛，即主张“中学为体，西学为用”。与此相应，洋务派法律思想的主要主张是礼、法并用，宽猛相济; 以纲常名教为本，在中国原有的法律制度基础上，采用若干西法，以适应镇压农民起义与办洋务的需要。
洋务派法律思想的基本内容有以下两个方面:
（1）礼、法并用，宽猛相济。
“中体西用”在法律思想上的表现，主要是通过“稍变成法”，引进西法，发挥法律对于维护清朝专制统治的作用，同时在新的形势下，继续发扬传统法律中的隆礼重刑，礼刑结合，以应付前所未有的巨变。
洋务派以行动维护纲常名教，既以“礼”约束人们的行为，防范犯上做乱; 又以刑残酷镇压不逞之徒，这种心法对后来的洋务派李鸿章、张之洞等人都有着影响。可以说洋务派传承了封建正统法律思想中的最核心的部分，来维护封建统治的“体”。
（2）洋务派虽以封建卫道士自居，但又认为在“万国交通”的形势之下，不能一切拘泥成法，在某些方面应稍事变通。为适应办洋务的需要，他们主张在以纲常名教为本的前提下，可适当地采用西法。如曾国藩提出“道”、“礼教”是小能改变的，但在器械、财用、选卒等方面，则小必拘泥于故迹陈规。
6． 试述马锡五审判方式的基本特点，谈谈马锡五审判方式对当前司法改革的意义。
【答案】马锡五审判方式是把群众路线的工作方法，创造性地运用到审判工作中去的司法民主的崭新形式，也是从一系列司法案件中总结归纳出的经验成果。
（1）马锡五审判方式的特点
①实事求是，客观、全面、深入地进行调查研究，反对主观主义的审判作风
马锡五从事审判工作，是本着一切从实际出发的精神，不带任何框框，经常深入群众，力求客观、全面、细致地进行调查研究，多方面听取各种意见，搜集一切有关的人证物证，然后经过审慎地分析研究，实事求是地找出是非曲直的客观根据，公正合理地处理案件。
②认真贯彻群众路线，紧紧依靠群众，实行审判与调解相结合
马锡五审判方式最根本的经验，就是认真贯彻群众路线。首先，在调查案情时，要善于依靠
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