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一、名词解释

1． 外观设计

【答案】外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并且适于工业上应用的新设计。外观设计是专利权的客体之一。授予外观设计专利权的条件除应适于工业应用外，还应具有新颖性，即应当同申请日前在国内外出版物上公开发表过或者国内外公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。

外观设计应具有的具体特征有:

①必须与产品相结合，二者具有不可分性;

②以产品的形状、图案、色彩或者其组合为内容;

③富有美感;

④适于工业上应用的新设计。

2． 先申请原则与先发明原则

【答案】（1）概念

①先申请原则，是指对于同样内容的发明创造，只能授予一项专利权。所以，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利时，专利权授予最先申请的人。如果是在同一天申请的，申请人应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。

②先发明原则，是指当有多个人就相同的发明创造申请专利时，专利权授予先完成发明的人。先发明原则是专利法上禁止重复授权原则的一个具体方面。

（2）联系

先申请原则与先发明原则都是为了解决同一发明上存在两个以上申请人时的专利权确定问题，都有其利弊，没有孰优孰劣的问题。

（3）区别

①新颖性判定标准不同。在判定该技术是否处于公开状态时，采用先申请原则的国家一般都适用申请日或申请时为公开的时间。而采用先发明原则的国家当然用发明日来确定公开的时间。发明日的确定非常复杂，不但要考虑发明人的构思完成日，还要考虑实施日以及发明人在这个期间付诸实施的积极程度，不能只片面地考虑其中某一个方面。

②专利权属认定不同。先发明原则判定权属的核心是认定谁最先形成构思或完成发明。适用先申请原则则主要查明谁最先提出申请。

③适用先发明原则国家的发明者们一般要提供发明创造的原始记录才能证明自己是先发明的那一个。在适用先申请原则的国家，上述证据往往不能用来确认专利权属。相反，专利局的申请登记薄或申请人的邮寄证明等则是主要的认定依据。

3． 证明商标

【答案】证明商标是指一些社会团体协会或其他集体组织提供给他人使用的用以证明商品或服务的原产地、使用的原料、制造方法、质量和其他特征的商标。证明商标的作用在于证明商品或服务达到了某种特定标准。它不具有一般商标区别来源的功能，因而它不具有专有性。证明商标的注册人自己不能使用这种商标，同时也不得拒绝符合证明商标规定条件的经营者使用这种商标。当然，为了保证证明商标使用者的商品或服务符合标准，注册人负有对使用人所提供的产品或服务质量进行检测、评定及监督控制的责任。

4． 知识产权与所有权

【答案】（1）概念

知识产权是指人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权等各种权利。狭义的知识产权包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。

所有权是指权利人对其所有之物的所享有的占有、使用、收益、处分并排除他人干涉的权利。

（2）二者之间的关系

知识产权与所有权均是绝对权，但知识产权是新型的有别于财产所有权的无形财产权。

权利客体的非物质性是知识产权区别于财产所有权的本质特性。知识产权的客休即知识产品（或称为智力成果），是一种没有形体的精神财富。知识产品之无形是相对于动产、不动产之有形而言的，它具有不同的存在、利用、处分形态。

5． 网络传播权

【答案】信息网络传播权，是指以有线或者无线方式向公众提供作品使公众可在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。该项权利是《著作权法》修订所增列的一项重要的著作财产权。为了适应信息技术发展的需要，解决司法实践中遇到的问题，2006年5月10日，国务院常务会议审议并原则通过《信息网络传播权保护条例》，并于2006年7月1日开始施行。它的通过，标志着我国有关信息网络传播权的法律规制体系化的实现。

6． 许诺销售

【答案】专利法上的许诺销售是指明确表示愿意出售一种专利产品的行为。赋予发明专利和实用新型专利的专利权人独占性的许诺销售权是我国《专利法》根据《知识产权协定》第28条第1款的规定所作的修改补充。在实践中，一些企业制造或者从他人那里购得侵权产品后，为了销售这些产品，往往会进行一些销售前的推销或促销行为，如做广告、在展览会上展出等，这些推销或促销行为就属于许诺销售。

二、简答题

7． 如何理解专利复审决定的效力?

【答案】专利复审委员会做出的决定即为专利复审决定，对效力的理解可以从以下几方面展开:

（1）复审委员会作出的复审决定有以下三种类型:

①复审请求的理由不成立，驳回复审请求，维持原驳回决定;

②复审请求理由成立，撤销原驳回决定;

③专利申请文件经复审请求人修改，克服了原驳回申请决定所指出的缺陷，在新的文本基础上撤销原驳回的决定。

（2）复审决定对原审查部门的约束力

①复审决定撤销原审查部门作出的决定的，应当将有关的案卷返回原审查部门，由原审查部门继续审批程序;

②原审查部门应当执行专利复审委员会的决定，不得以同样的事实、理由和证据作出与该复审决定意见相反的决定。

（3）复审决定对复审请求人的效力

①复审决定作出后复审请求人不服该决定的，可以根据《专利法》第41条第2款的规定在收到复审决定之日起3个月内向人民法院起诉;

②在规定的期限内未起诉或者人民法院的生效判决维持该复审决定的，复审程序终止。

8． 依据我国现行《著作权法》、《专利法》的有关规定，简述我国对职务作品、及职务发明创造专利权归属的认定。

【答案】（1）职务作品

①职务作品，是公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品。

②职务作品分类

a. 普通职务作品，就是公民为完成法人或者其他组织的工作任务所完成的作品，但是，公民在创作作品的过程中，没有或者基本没有利用法人或者其他组织的物质技术条件，或者不必由法人或者其他组织承担责任。

普通职务作品的创作者是职务作品的完整著作权主体，其所属法人或者其他组织则有权在其业务范围内优先使用。该优先使用时间为自作品交付之日起的两年。

b. 特殊职务作品，是指公民主要利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品，或者法律、行政法规规定或合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。

特殊职务作品的著作权主体有两个:一个是作品的创作者，另一个是创作者的所属单位。作品创作者仅享有署名权，著作权中的其他权利由法人或者其他组织享有。

（2）职务发明创造

①职务发明创造的概念

职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创