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一、概念题

1． 公告送达

【答案】公告送达是指在受送达人下落不明或者用其他方法无法送达的情况下所采取的一种特殊送达方式。公告可以在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴，也可以在报纸上刊登。自公告发出次日起，经过60日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。对公告送达方式有特殊要求的，应按要求的方式进行公告。公告送达起诉状或上诉状副本的，应说明起诉或上诉要点，受送达人答辩的期限及逾期不答辩的法律后果; 公告送达传票的，应说明出庭地点、时间以及逾期不出庭的法律后果; 公告送达判决书、裁定书的，应说明裁判的主要内容，属于一审的，还应说明上诉权利、上诉期限和上诉的法院。

2． 证明责任的分配

【答案】证明责任的分配，是指按照一定的标准，将事实真伪不明的败诉风险，在双方当事人之间进行分配，使原告、被告各自负担一些事实真伪不明的风险。研究证明责任分配，需注意下列问题:①证明责任分配属于实体法问题; ②证明责任与当事人所处的诉讼地位无关，是按照主张权利还是否认权利的标准分配; ③证明责任是脱离每一具体诉讼而抽象分配的。

3． 财产保全

【答案】财产保全，是指人民法院在诉讼开始后，或者诉讼开始前，为保证以后给付判决的顺利执行，而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采取的各种强制性保护措施的总称。财产保全程序目的是为了保证给付判决作出继而依法生效以后能够顺利地得到全部执行，并以此维护人民法院生效判决的权威性和严肃性，切实实现胜诉一方当事人的合法权益。

4． 执行和解

【答案】执行和解是指在执行过程中，双方当事人自愿作出相互谅解和让步，就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议，即执行和解协议，从而结束执行程序的一种活动。

当事人执行和解是行使处分权的行为，只要协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，不损害国家、集体和他人的利益，执行法院应当准许。执行和解的基本特征是当事人自行和解。执行程序中，除当事人执行和解外，执行人员不能进行调解。

5． 诉与诉讼请求

【答案】诉，是指当事人向法院提出的，请求特定的法院就特定的法律主张或权利主张（诉讼上的请求）进行裁判的诉讼行为。诉讼请求，是指当事人向法院提出的实体法上的主张，它表现了当事人进行诉讼的实体利益愿望。诉是一个双重含义的概念，包含实体意义上和程序意义上

的诉。实体意义上的诉，基于民事实体法律关系产生，就是诉讼请求。诉与诉讼请求的区别在于，诉是形式和手段，诉讼请求是目的和内容。不管是诉，还是诉讼请求，二者都是原告向法院所实施的诉讼行为。但诉讼请求只是一种实体主张，而诉则是要求法院对诉讼请求进行审理裁判的请求。由于诉与诉讼请求的含义本身比较模糊，很多情况下混用这两个概念，正是由于两者区别不明显，所以混用这两个概念似乎也没有太大的问题。

6． 专属管辖

【答案】专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。

我国民事诉讼法规定的属于专属管辖的诉讼有以下三类:①因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地法院管辖；②因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地法院管辖；③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖；④为撤销生效判决、裁定、调解书而提起的诉讼，可认为专属于原审法院管辖。

二、简答题

7． 简述当事人申请再审的条件。

【答案】（1）当事人申请在审的含义

当事人申请再审，亦称再审之诉，是指民事诉讼的当事人，对已经发生法律效力的判决、裁定、调解协议，认为有错误，向原审人民法院或者上一级人民法院申请再行审理的行为。

（2）当事人申请在审的条件

当事人申请再审必须同时具备以下条件：

①当事人申请再审的对象必须是已经发生法律效力且准予提出再审申请的判决、裁定、调解协议。

这是对当事人申请再审的对象和范围的限制。如果判决、裁定、调解协议尚未发生法律效力，则只能通过其他途径解决。判决、裁定、调解协议虽已生效，但不属于法律规定可以申请再审的，当事人也不得申请再审。按照督促程序、公示催告程序，企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人也不得申请再审。

②当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出，特殊情形应延长当事人申请再审期间。

这是对当事人申请再审的时间限制。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出，而据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起6个月内提出。

③当事人申请再审，可以向作出发生法律效力的判决、裁定的上一级人民法院提出。

这是对当事人申请再审管辖法院的限制。因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法

院再审，也可以交原审人民法院再审。

④当事人申请再审必须符合法定情形。

当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：

a. 有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；

b. 原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；

c. 原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；

d. 原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；

e. 对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；

f. 原判决、裁定适用法律确有错误的；

g. 审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；

h. 无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；

i. 违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；

j. 未经传票传唤，缺席判决的；

k. 原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；

l. 据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；

m. 审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。

8． 简述期日与期间的差别。

【答案】（1）期日与期间的概念

①期日是指人民法院和当事人等会合一起进行诉讼活动的特定的某一日，如证据交换期日、开庭审理期日等。期日必须根据个案诉讼活动及其进程的实际情况加以确定，通常只能由人民法院依职权直接指定，在相关规则明确允许的特定情形下，可由各方当事人协商一致并经人民法院认可。

②期间是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。

（2）期间与期日的区别

①期间表现为有开始日和届满日的持续的一段时间; 而期日则仅为特定的某一日。

②期间有法定期间、指定期间和商定期间之分; 期日则只有指定期日和商定期日之别，并无法定期日的存在。

③期间是人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的期限; 期日则是他们会合在一起进行诉讼活动的特定的某一日。

④期间开始后，人民法院、当事人或者其他诉讼参与人并非必须立即实施或者完成某种诉讼行为，只要是在该项期间内所实施或者完成的诉讼行为，均为有效的诉讼行为; 而期日到来后，上述主体必须会合在一起着手实施或者完成某种诉讼活动。