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一、概念题

1． 参与分配

【答案】参与分配，是指在执行程序中，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，申请执行人以外的其他债权人凭有效的执行依据也申请加入已开始的执行程序，各债权人从执行标的物的变价中获得公平清偿的制度。参与分配是为实现对债务人的多个债权人的公平保护而设立的执行程序。除享有担保物权的债权人可优先受偿外，各债权人都有获得公平清偿的权利。

2． 当事人主义与当事人恒定主义

【答案】当事人主义诉讼模式，是与职权主义诉讼模式相对应的近代西方诉讼模式之一，是指诉讼的发动、继续和发展主要依赖于当事人，诉讼过程由当事人主导，法官仅处于消极的中立的裁判者地位；当事人要负责证据的调查、准备、提出、和证据价值的陈述工作，法官不能在当事人指明的证据范围以外依职权主动收集证据；当事人恒定，是指在民事诉讼进行中，当事人将诉讼标的转移于第三人时，转让人的诉讼当事人资格并不因此而丧失，诉讼仍在原当事人之间进行。该规则排斥受让人接替转让人承当诉讼，但它不禁止受让人以诉讼第三人资格参加诉讼，尽管受让人不是本诉当事人，但判决效力及于该受让人。

3． 民事诉讼当事人

【答案】民事诉讼的当事人，是指以自己的名义，就特定的民事争议要求人民法院行使民事裁判权的人及相对人。要求法院行使民事裁判权的人就是提起诉讼的人即原告，其被诉的相对人即被告。从广义上讲，有独立请求权的第三人虽未引起本诉的发生，但因向本诉原告和被告提出了独立的诉讼请求，因此也是当事人。此外，基于诉讼的目的或法律规定，为他人的权益而行使诉权者，也可称为当事人。民事诉讼是因当事人的起诉和应诉而开始的，诉讼的整个过程也主要是由法院和当事人的诉讼行为所构成的，因此可以说，没有当事人就没有民事诉讼。其构成要件如下:①必须以自己的名义起诉、应诉，进行诉讼活动；②必须是向法院请求确定私权或其他民事权益的一方及其相对方；③必须在诉状内明确表本。

4． 起诉

【答案】民事诉讼中的起诉，是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生民事权益的争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼行为。从法律性质上讲，起诉是公民、法人或者其他组织行使诉权的具体体现，是一种民事诉讼法律行为，故在符合法定条件的前提下，均会引起民事诉讼程序的发生与进行。

5． 执行和解

【答案】执行和解是指在执行过程中，双方当事人自愿作出相互谅解和让步，就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议，即执行和解协议，从而结束执行程序的一种活动。

当事人执行和解是行使处分权的行为，只要协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，不损害国家、集体和他人的利益，执行法院应当准许。执行和解的基本特征是当事人自行和解。执行程序中，除当事人执行和解外，执行人员不能进行调解。

6． 诉讼担当与诉讼承担

【答案】（1）两者的含义

①诉讼担当，是指本来不是民事权利或法律关系主体的第三人，因对他人的权利或法律关系有管理权，而以当事人的地位，就该法律关系所产生的纠纷而行使诉讼实施权，所受判决的效力及于原民事法律关系的主体。

②诉讼承担，也称诉讼权利义务的承担，是指在诉讼进行过程中，由于某些特定事由的出现，一方当事人的诉讼权利义务转移给案外人，由案外人承受原当事人的诉讼权利义务，作为当事人继续进行诉讼。诉讼承担是诉讼权利义务的承担，它是基于民事权利义务的转移而发生的，不同于法定的诉讼担当。如在诉讼过程中，一方当事人死亡，则由其继承人参加到诉讼过程中承担诉讼权利与义务。

（2）二者的区别:

诉讼担当人实施诉讼是基于法律的规定或他人的委托，为他人的权利或利益而以自己的名义实施诉讼，并且只能通过法律明确赋予其诉讼担当人的地位让其实施诉讼，以实现实体法所确定的利益

①二者发生的时间不同。诉讼担当发生于诉讼开始之前，因为法律规定或者他人委托，作为当事人提起诉讼，行使当事人的权利；诉讼承担发生于诉讼过程中，承担人参与到诉讼过程承担原当事人的权利义务。

②二者发生的根据不同。诉讼担当人实施诉讼是基于法律的规定或他人的委托，为他人的权利或利益而以自己的名义实施诉讼，并且只能通过法律明确赋予其诉讼担当人的地位让其实施诉讼，以实现实体法所确定的利益；诉讼承担则是由于一方当事人的自然人死亡而发生当事人变更，或者一方当事人的法人或其他组织终止而发生当事人变更。

二、简答题

7． 民事判决与民事裁定的主要区别有哪些？

【答案】（1）民事判决与民事裁定的概念

①判决，是指人民法院在民事案件和非讼案件审理程序终结时对案件的实体问题作出的权威性判定。

②裁定，是指人民法院对民事诉讼和执行程序中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定。

（2）判决与裁定的区别

①判决解决的是纠纷的实体问题，而裁定主要解决程序问题和个别实体问题。

②判决是在实体问题审理终结（包括全部终结或部分终结）之后作出的，而裁定可能在诉讼程序中作出。

③所有判决一旦确定就具有既判力，裁定则只有极少数具有既判力。

8． 共同诉讼人的种类是如何划分的？

【答案】共同诉讼，是指当事人一方或双方为两人以上（含两人，下同）的诉讼。

（1）以共同诉讼人争议的诉讼标的的关系为标准，共同诉讼可分为必要的共同诉讼和普通的共同诉讼。

①必要共同诉讼，指当事人一方或双方为两人以上，具有同一诉讼标的，法院必须否并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的共同诉讼。诉讼标的同一，是指共同诉讼人在所争议的实体法律关系中存在着共同的利害关系，即享有共同的权利或承担共同的义务。

②普通共同诉讼，又称为一般共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，其诉讼标的是同一种类，经当事人同意，人民法院认为可以合并审理而将身合并审理的共同诉讼。普通共同诉讼是单独诉讼的合并形态。诉讼标的是同一种类，是指各个共同诉讼人与对方当事人争议的法律关系的性质是相同的，即他们各自享有的权利或承担的义务属于同一类型。

（2）根据诉讼标的的权利义务本身是共同的，还是形成诉讼的权利义务的原因是共同的，我国将必要共同诉讼分为两种基本类型:

①权利义务共同型必要共同诉讼

在这类必要共同诉讼中，各共同诉讼人对于诉讼标的原先就存在共同的权利或义务，而这是因为共同诉讼人之间本身就存在着权利义务的共同关系或连带关系，但这种共同关系或连带关系并不是因为同一事实或同一法律上的原因引起的。

②原因共同型必要共同诉讼

共同诉讼人之间原本没有共同的权利或义务，而是由于后来发生了同一事实或法律上的原因，才具有了共同的权利或义务。因共同侵权引起的诉讼是这类共同诉讼的典型形态。

（3）根据原被告人数的情况分类

在民事诉讼理论中，原告为两人以上的共同诉讼，称为积极的共同诉讼；被告为两人以上的共同诉讼，称为消极的共同诉讼；原告和被告均为两人以上的共同诉讼，称为混合的共同诉讼。

9． 第二审法院对不服判决提起的上诉案件应如何裁断？

【答案】第二审法院对不服判决提起的上诉案件所做裁断类型如下：

（1）第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。

（2）第二审法院对不服第一审法院裁定的上诉，经过审查，认为原裁定认定事实清楚，适用法律正确的，可以裁定驳回上诉，维持原裁定。

（3）第二审法院查明第一审法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指