2016年西北大学法学院813诉讼法学之《刑事诉讼法》考研导师圈定必考题汇编及答案
● 摘要
一、辨析题
1． 提起刑事附带民事诉讼的案件，被告人被判有罪的，不能另行提起民事诉讼要求精神损害赔偿。
【答案】这种说法正确。具体分析如下:
（1）精神损害赔偿是由民事侵权引起的一种法律后果，侵权人应承担相应的法律责任，故排除刑事侵权引起的精神损害赔偿请求权。从《刑事诉讼法》和最高人民法院的司法解释来看，刑事附带民事诉讼请求赔偿范围有一定局限性，仅限于就物质损失提起附带民事诉讼。
（2）2002年最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》规定:“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。"2013年施行的《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第138条规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
2． 判断破坏选举案件只能由人民检察院立案侦查。
【答案】破坏选举案件只能由人民检察院立案侦查这种说法是不正确的，
具体分析如下:
破坏选举的案件根据犯罪人的身份可以分为:国家工作人员破坏选举的案件和普通公民破坏选举的案件。根据《刑事诉讼法》第18条第2款规定:“贪污贿赂犯罪，国家工作人员的读职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。”国家工作人员破坏选举的案件由人民检察院立案侦查，但是，对于普通的破坏选举案件仍由公安机关侦查。
3． 判断:法院驳回申请回避的决定，一经作出即产生法律效力。
【答案】这种说法正确。具体分析如下:
回避决定一经作出，即发生法律效力，应当回避的人员须立即退出诉讼活动。虽然为了保障当事人申请回避的合法权利，同时防止当事人无根据地利用这一权利妨碍案件的及时处理，刑事诉讼法赋予了当事人及其法定代理人、诉讼代理人和辩护人申请复议的权利，即他们对驳回回避申请的决定不服时，可以申请复议一次。但在复议期间，诉讼行为的重新开始和继续进行一般不受影响。
二、简述题
4． 试比较刑事诉讼强制措施与刑罚、治安管理处罚的区别。
【答案】刑事诉讼强制措施是指公安机关、人民检察院和人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被告人的人身自山进行限制或者剥夺的各种强制性方法。刊罚是指国家创制的、对犯罪分子适用的特殊制裁方法，是对犯罪分子某种利益的剥夺，并且表现出国家对犯罪分子及其行为的否定评价。治安管理处罚是指对扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性，尚不够刑事处罚的，由公安机关给予的处理惩罚。
（1）刑事诉讼强制措施与刑罚的区别
①性质不同。强制措施是一种诉讼保障措施，其目的是为了保证刑事诉讼的顺利进行，而不是一种处罚; 刑罚则是行为人承担的刑事责任的体现，其目的是对罪犯进行惩罚和改造。
②对象不同。强制措施是针对犯罪嫌疑人、被告人采用的; 刑罚则是对被人民法院确定为有罪的罪犯适用的。
③法律根据不同。强制措施是根据《刑事诉讼法》规定的条件和程序适用的; 刑罚则是根据刑法规定的犯罪构成和刑事责任适用的。
④适用的机关不同。强制措施，公安机关、人民检察院和人民法院都可以采用（三机关在适用强制措施的种类上不尽相同）; 刑罚则只有人民法院才能判处。
⑤适用的时间不同。强制措施在刑事诉讼过程中适用; 刑罚则只有人民法院审判以后才能适用。
⑥稳定程度不同。强制措施是一种临时性措施，随着诉讼的进展要发生变化，具备法定情形的还应当变更或撤销; 刑罚一经法院终审判决确定，叩产生既判力，非经法定程序不得随意变更。
⑦法律后果不同。强制措施不是刑事处罚，被采取过强制措施的人，如果被宣告无罪，不应视为有前科; 刑罚则产生前科效力，并且在一定条件下成为今后犯罪从重处罚的法定情节（累犯）。
（2）刑事诉讼强制措施与治安管理处罚的区别
①性质不同。强制措施是诉讼保障性措施，被采取强制措施的人不能视为受过处罚; 行政处罚则是对行政违法人的行政制裁。
②对象不同。强制措施的适用对象是犯罪嫌疑人、被告人，而且是自然人; 行政处罚的适用对象则是行政违法人，既包括自然人，又包括法人或其他组织。
③法律依据不同。强制措施是根据《刑事诉讼法》采用的; 行政处罚则是根据《行政处罚法》或其他法律法规采用的。
④适用的机关不同。强制措施是公安司法机关采用的; 行政处罚则是行政机关适用的。
⑤稳定性不同。强制措施可以根据案件情况变更或者撤销，相对不稳定。行政处罚作为一种行政制裁手段，相对稳定。
5． 简述我国刑事诉讼终止的基本特点。
【答案】（1）刑事诉讼终止的概念
刑事诉讼的终止，是指在刑事诉讼过程中因出现某种法定情形致使诉讼不必要或不应当继续
进行，从而结束诉讼的制度。刑事诉讼终止应符合两个条件:
①必须是在刑事诉讼过程中。
②必须具有不追究刑事责任的法定情形之一，才能终止诉讼。
（2）刑事诉讼终止的基本特点
刑事诉讼终止的基本特点是:一旦作出诉讼终止的决定，所有诉讼活动都要立即停止进行，已经对犯罪嫌疑人、被告人采取的各种强制措施也因诉讼终止的决定而失效。刑事诉讼终止有利于节省司法资源，集中力量打击犯罪，有重要意义。
6． 简述合适成年人到场制度的内容和意义。
【答案】（1）成年人到场制度的内容
2012年刑诉法规，对于未成年人刑事案件，在讯问和审判的时候，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年亲属，所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。
（2）成年人到场制度的意义
①立法明确了合适成年人的范围，包括未成年人的法定代理人及其所在学校、单位、居住地基层组织、未成年人保护组织的代表。相比原来的法定代理人到场制度，合适成年人制度拓宽了未成年人保护主体的范围，适应了变革中的司法实践的需要，有助于未成年人合法权益的保护。
②增设了合适成年人到场的权利，根据2012年刑诉法第270条的规定，到场的法定代理人可以代为行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利; 到场的法定代理人或者其他人员认为办案人员在讯问、审判中侵犯未成年人合法权益的，可以提出意见; 讯问笔录、法庭笔录应当交给到场的法定代理人或者其他人员阅读或者向他宣读; 此外，在未成年被告人最后陈述后，其法定代理人可以进行补充陈述。
③合适成年人制度目的是通过合适成年人到场对讯问和审判过程进行监督，防止侵犯未成年人合法权益情况的发生，切实保障未成年人的合法权益。合适成年人到场制度也适用于询问未成年被害人、证人的情形，以保障诉讼的顺利进行。
7． 如何理解和掌握“有逮捕必要”?
【答案】逮捕是指公安机关、人民检察院和人民法院，为防止犯罪嫌疑人或者被告人逃避侦查、起诉和审判，进行妨碍刑事诉讼的行为，或者发生社会危险性，而依法剥夺其人身自由，予以羁押的一种强制措施。
“有逮捕必要”的三种情形:
（1）对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的，应当予以逮捕:
①可能实施新的犯罪的;
②有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;
③可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的;