2017年郑州大学法学院845刑事诉讼法、民事诉讼法之民事诉讼法考研仿真模拟题
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2017年郑州大学法学院845刑事诉讼法、民事诉讼法之民事诉讼法考研仿真模拟题（一） ... 2 2017年郑州大学法学院845刑事诉讼法、民事诉讼法之民事诉讼法考研仿真模拟题（二） . 10 2017年郑州大学法学院845刑事诉讼法、民事诉讼法之民事诉讼法考研仿真模拟题（三） . 17 2017年郑州大学法学院845刑事诉讼法、民事诉讼法之民事诉讼法考研仿真模拟题（四） . 27 2017年郑州大学法学院845刑事诉讼法、民事诉讼法之民事诉讼法考研仿真模拟题（五） . 34
一、概念题
1． 缺席判决与除权判决
【答案】（1）两者的含义
①缺席判决是与对席判决相对而言的，具体是指在某一方当事人无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，受诉人民法院经过开庭审理后，依法对案件所作出的判决；
②除权判决，是指人民法院向社会宣告失票无效的判决。除权判决使得票据权利专属于申请人一人，排除了其他任何人的占有，失票权利重新归申请人所有。
（2）二者的联系
两者都是人民法院在缺少一方当事人在的情形下做出的判决。
（3）二者的区别
①法律效力不同。当事人可以对缺席判决上诉；而公示催告程序终结，任何人不得对除权判决提起诉讼。
②目的不同。缺席判决的目的在于使案件的判决结果尽快确定，提高诉讼效率；除权判决则是为了解决票据的权利问题。
2． 诉讼代表人与诉讼代理人
【答案】（1）两者的含义
①诉讼代理人，是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人；
②诉讼代表人，是指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。诉讼代表人具有双重身份，既是诉讼当事人又是代表人。
（2）两者的区别在于:
①诉讼地位不同。诉讼代表人本身是本案当事人，因此他与本案的诉讼结果有利害关系；诉讼代理人不是本案当事人，与本案的诉讼结果没有利害关系。
②参加诉讼的目的不同。诉讼代表人实施诉讼行为，不仅是为保护被代表人的利益，也是为保护自身的利益；诉讼代理人实施诉讼行为只是为了保护被代理人的合法权益。
③产生的根据不同。诉讼代表人在人数不确定的情况下，是由部分当事人推选出的，即由部分当事人授权，但其实施的诉讼行为对全体利害关系人有效；诉讼代理人实施诉讼代理行为必须有被代理人的授权。
④诉讼行为的后果不同。诉讼代表人既以被代表人的名义，也以自己的名义参加诉讼，因此诉讼的法律后果由代表人和被代表人一起承担；诉讼代理人是以被代理人的名义在代理权限内进
行诉讼，由此带来的法律后果只由被代理人承担。
3． 再审程序
【答案】再审程序是指已经发生法律效力的判决、裁定和调解书出现法定再审事由时，由人民法院对案件再次进行审理所适用的程序。再审程序的提起，只能是特定的机关和人员。我国民事再审程序的启动有三种途径：①人民法院依职权启动再审；②人民检察院提起民事抗诉启动再审；③当事人申请再审。有权提起再审的主体包括各级法院院长和审判委员会、上级人民法院、最高人民法院、有审判监督权的人民检察院、当事人、合法权益受到侵害的案外人。
再审程序是为了纠正已经发生法律效力裁判中的错误而对案件再次进行审理的程序。再审程序并不是每一个民事案件必经的程序，只是对于已经发生法律效力而且符合再审条件的判决、裁定、调解协议才能适用的一种特殊审判程序。再审程序是民事诉讼程序制度中的一项补救制度，是民事诉讼程序制度中不可缺少的一个组成部分。
4． 协议管辖
【答案】协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。协议管辖只适用于合同纠纷案件，仅适用于合同纠纷中的第一审案件，协议管辖是要式行为，必须采用书面形式，当事人必须在法律规定的范围内进行选择。当事人必须作确定的、单一的选择。当事人选择法院时，不得违反有关级别管辖和专属管辖的规定，当事人在协议时只能变更第一审的地域管辖，不得变更级别管辖。
5． 共同管辖——牵连管辖
【答案】（1）两者的含义
①共同管辖是指法律规定两个以上的人民法院对某类诉讼都有管辖权；选择管辖则是从当事人角度说的，是指当两个以上的人民法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。
②合并管辖，亦称牵连管辖，是指对某一诉讼有管辖权的人民法院，因另一诉讼与该诉讼存在着牵连关系，而对两诉讼一并管辖和审理。
（2）两者的联系
①《民事诉讼法》第35条规定，原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的，应当由最先立案的人民法院管辖。
②《民诉意见》规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一有管辖权的人民法院。
（3）两者的主要区别在于:前者相关的法院原本对案件都有管辖权，最终由当事人选择确定管辖法院。后者管辖法院原本没管辖权，由于案件的牵连关系，根据法律规定，获得了对相关案件的管辖权。
6． 间接反证
【答案】间接反证，是指通过间接事实的证明，就某个主要事实存在发生事实上的推定情形的，即不负有证明责任的对方当事人，证明了另外的间接事实的，从而妨碍主要事实推定的过程。在证明活动中，有些案件的主要事实难以用直接证据证明，因而主张待证事实存在的一方当事人只得提出若干间接事实来证明其主张。而对方当事人则通过提出并证明另一些间接事实，以推翻关于存在待证事实的主张。以上证明中，双方用的都是间接证据，一方用的是间接本证，另一方用的是间接反证。
7． 协议管辖——选择管辖
【答案】（1）两者的含义
①协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。
②选择管辖则是从当事人角度说的，指当两个以上的法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个提起诉讼。
（2）两者的区别
协议管辖实际上是赋予当事人选择地域管辖的权利，但又不同于选择管辖。二者的区别在于: ①选择管辖是以共同管辖的存在为前提和基础的；协议管辖则是在共同管辖之外选择管辖法院。
②选择管辖是原告单方面的行为，无需取得被告的同意，而协议管辖则是双方当事人共同的行为，以双方的合意为基础。
8． 当事人能力与民事权利能力
【答案】（1）两者的含义
①当事人能力，是指能够成为一般民事诉讼当事人所必需的诉讼法上的能力或资格。
②民事权利能力，是指民事法律赋予民事主体从事民事活动，享受民事权利和承担民事义务的能力或者资格。
（2）两者的联系
当事人能力与民事权利能力的关联性表现在:有民事权利能力者，一定有当事人能力。源于民事权利能力的当事人能力也因此被平等地赋予每一个公民。各国法律均把公民的权利能力作为其当事人能力产生的依据。
（3）两者的区别
当事人能力与民事权利能力的分离，是指两者的相互独立，无民事权利能力却有当事人能力或无当事人能力却有民事权利能力的现象。法律将某些民事权利利益赋予给当事人，如胎儿的应留份，死者的著作权等，但是当事人没有相应的作为诉讼当事人的能力资格。