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一、简答题

1． 简述委托合同与间接代理的联系与区别。

【答案】委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。间接代理是指代理人以自己的名义为民事行为，其效果转移于被代理人的代理，是委托代理的一种。

（1）委托合同与间接代理的联系

委托合同是间接代理的基础。二者的现实特征均为受托人和间接代理人以自己的名义从事民事行为，与第三人从事民事交易或其他活动，最后再将法律效果归于委托人或被代理人，被代理人不直接与第三人发生法律关系。

（2）委托合同与间接代理的区别

①性质不同。委托合同是一种合同关系，学理上称为委托之债，属于民法典债权编的内容。间接代理是一种独立的法律制度，属于代理权授予这一单方法律行为的法律效果，属于民法典总则编的内容。

②内容不同。代理限于以意思表示为要素的民事行为，委托不限于以意思表示为要素的民事行为，还包括不以意思表示为要素的事实行为。

③内容的中心不同。委托合同以委托人和受托人的权利和义务为中心，代理以代理权为中心。在这种立法体例中，委托合同和代理关系不总是相伴而生。有时有委托无代理。

2． 简述要约与要约邀请的区别。

【答案】要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。要约邀请又称引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约和要约邀请的区别:

（1）实际目的不同

要约邀请是一方邀请对方向自己发出要约，而要约是由一方向他人发出订立合同的意思表示。

（2）法律性质不同

要约是当事人旨在订立合同的意思表示，它有一经承诺就产生合同的可能性，所以，要约在发出以后，对要约人和受要约人都产生一定的拘束力。如果要约人违反了有效的要约，应承担法律责任。但要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。要约邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人仍处于订约的准备阶段。

（3）法律效果不同

要约邀请只是引诱他人发出要约，它既不能因相对人的承诺而成立合同，也不能因自己作出

某种承诺而约束要约人。在发出要约邀请以后，要约邀请人撤回其邀请，只要没有给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担法律责任。而要约发出之后，承诺人一旦承诺，合同便成立，要约人受合同约束。

3． 试论合同法定解除的条件、程序和效力。

【答案】（1）合同解除的条件

①合同约定解除的条件是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。只要不违反法律的强行性规定，当事人可以约定任何会产生解除权的条件。

②合同法定解除的条件。根据我国《合同法》第94条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同:

a. 因不可抗力致使不能实现合同目的。

b. 当事人一方预期违约，即在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同。

c. 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。 d. 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可不经催告而解除合同。

e. 拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。

f. 不完全履行，是指债务人虽然以适当履行的意思进行履行，但不符合法律的规定或合同的约定。

g. 债务人的过错造成合同不能履行。

③协议解除的条件，是当事人双方协商一致，是将原合同加以解除的协商一致，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭。

（2）合同法定解除的程序

法定的解除条件出现后，并不当然发生合同解除的效力。只有当事人行使解除权后，合同才能解除。这区别于附解除条件的合同，附解除条件的合同解除条件一旦成就，合同即自动解除。

解除权的行使，属于有相对人的单方法律行为，应由解除权人向相对人为解除的意思表示。当事人一方依照法定解除权主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。解除权为形成权的一种，应当受到除斥期间的限制。解除权有法定或约定期间的，如期间届满而未行使，则解除权消灭; 解除权未定有期间的，相对人可以催告解除权人于合理的期间内行使解除权，解除权人逾期未行使的，解除权消灭。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。

（3）合同法定解除的效力

①溯及力

合同解除后原则上具有溯及力，解除使合同关系溯及既往地消灭，合同如同自始未成立。但

在协议解除情况下，有无溯及力原则上应取决于当事人的约定，无约定时由法院或仲裁机构根据具体情况确定。同时在违约的情况下继续性合同的解除原则上无溯及力。

②恢复原状

恢复原状是有溯及力的解除所具有的直接效力，是双方当事人基于合同发生的债务全部免除的必然结果。在合同尚未履行时，解除具有溯及力，基于合同发生的债权债务关系全部溯及地消灭，当事人之间当然恢复原状，不存在产生恢复原状义务的余地。

③尚未履行的债务免除与不当得利返还

合同解除无溯及力时，解除前的合同关系仍然有效，因此解除前进行的给付还有法律根据，只是自合同解除之时起尚未履行的债务被免除。当事人一方己经部分或全部履行了债务，对方却未履行对待给付，或者虽然一也履行了债务但是双方各自的履行在数量上不对等，则受领人应将其多得的利益按不当得利规则加以返还。

④赔偿损失

合同解除不影响当事人要求赔偿损失的权利。

a. 协议解除可以与赔偿损失并存。协议解除是当事人一方从有利于自己的角度出发，而提议或同意的解除。既然他因协议解除而获得了利益，那么依据获得利益者承担风险的理论，他就应该负赔偿责任。

b. 合同因不可抗力造成不能履行而解除，有时可以与赔偿损失并存。因不可抗力造成合同不能履行，当事人可以将合同解除，当事人一般不负赔偿责任; 但如果是当事人一方迟延履行发生不可抗力造成合同不能履行的，还应存在赔偿责任。

4． 简述普通合伙企业与有限合伙企业的主要区别。

【答案】普通合伙是指由普通合伙人组成的合伙，普通合伙人执行合伙事务并对合伙的债务承担无限连带责任。有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙。普通合伙和有限合伙的具体区别如下:

（1）组成人员不同。普通合伙由普通合伙人组成，有限合伙是由普通合伙人与有限合伙人组成。

（2）承担的责仟不同。普通合伙中，所有合伙人对合伙企业债务承担无限连带责仟。有限合伙中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

（3）义务不同。普通合伙人负责合伙业务的经营，有限合伙人不参加合伙业务的经营，仅对合伙企业负出资义务。

5． 合同法中撤销权的行使要件。

【答案】债权人撤销权，又称废罢诉权，是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。

债权人撤销权的行使要件可分为客观要件与主观要件，并且依债务人所为的行为是否有偿而