2017年吉林财经大学刑法学701基础(法理学、刑法总论)之刑法学考研题库
● 摘要
一、简答题
1． 简述违规制造、销售枪支罪的构成要件。
【答案】违规制造、销售枪支罪，是指依法被确定、指定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理法规，以非法销售为目的，超过限额或者不按规定的品种制造、配售枪支，或者制造无号、重号、假号的枪支，或者非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支的行为。其构成要件包括:
（1）本罪的客体是社会的公共安全，对象是违规制造、销售的枪支。
（2）本罪的客观方面表现为违反枪支管理法规，制造、销售枪支的行为。《刑法》第一百二十五条明确规定了构成本罪的三种情况:
①超过限额或者不按照规定的品种制造、配售枪支。
②制造无号、重号、假号的枪支。
③非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支。具有上述三种行为之一的，即可构成本罪。
（3）本罪的主体只能是单位，即被依法确定、指定的枪支制造、销售企业。如果是个人或者非被指定的企业制造、销售枪支，则构成他罪。
（4）本罪的主观方面为直接故意，且具有非法销售的目的。如果不是以销售为目的，则不构成本罪。
2． 简述票据诈骗罪的客观特征。
【答案】票据诈骗罪，是指以非法占有为目的，利用金融票据进行诈骗活动，数额较大的行为。本罪在客观上表现为利用金融票据进行诈骗活动，并且数额较大。本罪的客观特征具体表现为下列情形:
（1）明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的。
明知是此行为构成犯罪的主观要件，使用伪造、变造的票据的行为是成立犯罪行为的客观要件，也是实现犯罪目的的行为。它需要具备以下条件:
①行为人用于诈骗的汇票、本票、支票必须是伪造的。
②行为人确实使用了伪造、变造的汇票、本票、支票骗取财物。
③使用伪造、变造的票据诈骗财物，数额较大，如果数额不大则不构成犯罪。
（2）明知是作废的汇票、本票、支票而使用的。这种形态的犯罪，须具备以下条件:
①行为人使用的汇票、本票、支票必须是己经作废了的。
②行为人使用了作废的票据进行诈骗的行为。
③行为人利用作废的票据诈骗他人财物，数额较大。
（3）冒用他人的汇票、本票、支票的。
（4）签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的。
（5）汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或在出票时作虚假的记载，骗取财物。 单位、个人签发的汇票、本票，必须有资金来源作支付保证，如果签发无资金保证的汇票、本票，便是一种诈骗行为。本形态的犯罪，必须具备:
①行为人签发的是汇票、本票，而不包括支票或其他票证。
②行为人签发无资金保证的汇票、本票或在出票时作虚假记载的行为。
③签发无资金保证的汇票、本票或在出票时作虚假的记载，骗取数额较大的财物。
上述5种行为是票据诈骗罪在客观方面的5种不同的表现。构成票据诈骗罪只需具备其中的一项即可。一个人同时实施上述两种以上行为的，一般不宜按数罪论处，而只能定票据诈骗罪一个罪。
3． 侵占罪和盗窃罪的区别有哪些?
【答案】侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。
侵占罪和盗窃罪都是《刑法》规定的“侵犯财产罪”中的罪名，二者在主体，客体等方面都有一些相同之处，但是二者作为不同的罪名，更有着很大的区别，具体表现在:
（1）犯罪故意形成的时间不同。侵占罪非法占有的故意产生于持有他人财物之后; 盗窃罪非法占有的故意则产生于持有他人财物之前。
（2）客观方面不同。侵占罪行为人在实施侵占行为时被侵害之物己在其实际控制之下，以种种借口或采取各种手段拒不归还或拒不交还物主; 盗窃罪行为人在实施非法占有公私财物的行为时，并未控制财物，只是通过窃取、骗取、抢夺等的方法才将他人财物非法转归己有。
（3）犯罪对象不同。侵占罪的对象是行为人事先代为保管的他人财物或者他人脱离控制的遗忘物或埋藏物; 盗窃罪的对象，则可以是任何公私财物。
4． （奸淫幼女型）强奸罪的构成是否要求行为人明知对方是幼女? 为什么?
【答案】（奸淫幼女型）强奸罪的构成要求行为人明知对方是幼女。理由在于:
（1）我国《刑法》第二百三十六条第二款规定，“奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。”这显然是一种客观归罪的做法，即与不满十四周岁的幼女发生性关系的法定事实成立，即以强奸论。这里并没有提及是否以暴力胁迫或者其他手段强奸妇女。也就是不论是否违背妇女意志，这就是一种法定强奸，并非真正意义上的强奸。
（2）《关干行为人不明知是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，“行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照《刑法》第二百三十六款的规定，以强奸罪定罪处罚; 行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。”可见，我国刑
法上。构成此罪必须以“明知”对方是幼女为前提。
（3）犯罪的本质特征在于其主观恶性与客观危害的统一，对行为犯罪化的认定所依据的事实，也要从行为人的主观方面和行为的社会危害性等客观方面去把握。由此所产生的犯罪构成的理论也应建立在主客观相一致的基础之上。所以，主客观相一致原则和犯罪构成理论二者的关系上，前者是后者的基础性原则，后者是在定罪理论卜的具体应用和体现。定罪过程中，主客观相一致原则具体表现为四个犯罪构成要件的有机统一，四者的有机统一，是确定行为是否构成犯罪以及构成何罪的唯一标准。其中，主观方面的罪过内容是评价行为的必备的价值判断要素，也是对行为人进行刑事处分的合理的、可操作的法定标准之一。
在处理奸淫幼女行为的问题上，亦应遵循主客观相一致原则的指导，既要看到行为的客观危害，又要看到行为人主观恶性，在被害人权益和被告人人权之间找到平衡的支点。
5． 记述性构成要件要素与规范性构成要件要素的区别及其意义。
【答案】（1）记述性构成要件要素与规范性构成要件要素的区别
犯罪构成要素可以根据其意义是否需作价值判断而划分为记述性构成要件要素和规范性构成要件要素。
记述性构成要件要素是指实际存在的各种人、事、物所作的事实性描述，如杀人罪中的“人”、盗窃罪中的“财物”等客观、无需价值判断就可确实的事实因素; 规范性要素是指那些需要进行价值判断才能明确其含义的犯罪构成要素，如放火罪的“公共安全”、强制狠裹侮辱妇女罪的“狠裹”等与价值判断有关的因素。
（2）记述性要素与规范性要素区分的意义
①规范性要素因为需要通过一定的价值判断才能确定其含义，所以相对于记述性要素存在一定的模糊性、不确定性。比如“淫乱”一词，可能因为时代不同、人的观念不同而有不同的认识。基于罪刑法定原则明确性的要求，刑法中应尽量避免使用规范性要素，但是还不能完全避免使用规范性要素。因此，不能认为规范性构成要件要素与罪刑法定原则绝对不能相容。
②在判断作为故意内容的认识程度方面具有实际意义。记述性要素和规范性要素之间的界限并不是绝对的，因为有些记述性要素，或多或少也需经过价值判断。例如，传播淫秽物品罪的“故意”，是否要求行为人认识到物品的“淫秽”性? 如果将“淫秽”作为记述性要素，那么必须要求行为人认识到物品具有“淫秽性”才能认定故意成立; 反之，如果将“淫秽性”作为规范性要素，那么是否有“淫秽性”就成为法官判断的问题。行为人只要认识到自己传播的物品的事实情况（如裸体画片或性交的影像），不论其是否认为该物品具有“淫秽性”就足以认定具备该罪故意。
6． 数罪并罚的“限制加重”原则。
【答案】数罪并罚，是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑，并根据法定原则与方法，决定应当执行的刑罚。数罪并罚原则，是指对一人犯数罪合并处罚所依据的原则。
限制加重又称限制并科原则，是指以一人所犯数罪中法定应当判处或已判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚原则。采用该原则具体限制加重方