2018年哈尔滨工业大学法学院802法学综合2(民法、刑法总论)之民法考研强化五套模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 口头遗嘱
【答案】口头遗嘱是指由遗嘱人口头表述的，而不以任何方式记载的遗嘱。口头遗嘱必须具备以下几个条件方才有法律效力:Cl}只能在危急情况下“订立”; （2）若“危急情况解除”而立遗嘱人没有死亡的，口头遗嘱即失效; （3）口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证，且有三类人员不能作为遗嘱见证人:①无行为能力人或限制行为能力人; ②继承人、受遗赠人; ③与继承人、受遗赠人有利害关系的人。
2． 委托合同与行纪合同
【答案】（1）委托合同与行纪合同的概念
委托合同，又称委任合同，依《合同法》第396条的规定，“是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同”。行纪合同，是指行纪人以自己的名义为委托人从事交易，委托人支付报酬的合同。
（2）委托合同与行纪合同的区别
①行纪合同是有偿合同，行纪人为委托人进行一定的法律行为，委托人向行纪人支付报酬; 而委托合同可以有偿也可以无偿。
②行纪合同的标的是行纪人为委托人进行的法律行为，限于商业活动; 而委托合同的事务范围很广，商业、诉讼、亲近探望等法律行为、事实行为都可以。
3． 侵权损害事实
【答案】侵权损害事实是指他人财产或者人身所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。一般说来，作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征:①损害事实是侵害合法权益的结果:②损害事实具有可补救性:③损害事实的确定性。
4． 事实行为
【答案】事实行为，是指行为人实施的一定行为，一旦符合了法律的构成要件，不管当事人主观上是否有确立、变更或消灭某一民事法律关系的意思，都会基于法律的规定，引起一定的民事法律效果的行为。事实行为有合法的，也有不合法的。事实行为包含当事人的意思，但其发生法律效力不受意思表示的影响，不要求行为人具有民事行为能力。
5． 权利质权和动产质权
【答案】（1）权利质权是指为了担保债务的履行，就债务人或者第三人所享有的财产权利设定的质权。权利质权除了一些特殊问题外，准用动产质权的规定。因此，权利质权是一种准质权。
（2）动产质权，是指以动产为其标的物的质权。质权的设立，通常都是以合同进行的。质押关系的当事人是质权人和出质人。质权人即质权所担保债权的债权人; 出质人，即提供质物的人，一般即是债务人自己，但第三人也可以用自己的财产为他人设定质权。
（3）权利质权和动产质权都属于担保物权，两者的区别主要在于，债务人或第三人移交给债权人占有的财产的形式不同，权利质权的债务人或第三人移交的是财产性权利，而动产质权的债务人或第三人移交的是动产; 动产质权自交付时设立，而有些财产权利必须办理出质登记才能设立质权。
6． 名誉权
【答案】名誉权是指民事主体所享有的保护自己的名誉不被以侮辱、诽谤等力一式加以丑化的权利。《民法通则》第101条规定，公民、法人享有名誉权，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。名誉权的特征:名誉权的主体包括所有民事主体; 自然人去世后，其名誉依然应当受到保护; 名誉权与财产利益有密切关系。
二、简答题
7． 简述一般保证与连带保证的主要区别。
【答案】保证合同当事人双方应当约定保证的方式。保证方式分为一般保证与连带责任保证两种:
（1）一般保证
一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。《担保法》第17条规定:“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”因此，一般保证是保证人享有先诉抗辩权的保证方式。
（2）连带责任保证
连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。《担保法》第18条规定:“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责仟。”
（3）一般保证与连带责任保证的区别
可见，连带责任保证保证人的责任重于一般保证保证人的责任。一般保证的保证人只在债务人不能履行债务时才承担保证责任; 而连带责任的保证人不论债务人能否履行债务，只要债务人未履行债务，就有义务承担保证责任，保证人并不享有先诉抗辩权。
8． 高度危险作业实行过错责任的归责原则。
【答案】（1）高度危险作业的概念
《民法通则》）第123条规定:“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性，高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任; 如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任”。该条规定采用列举的方法指出了“高度危险作业”是指从事高空、高压、易燃、易爆等对周围环境有高度危险的作业。
（2）学界的观点
关于高度危险作业赔偿责任的归责原则，大多数学者认为，高度危险作业赔偿责任是一种无过错责任，适用无过错责任原则。但也有学者认为，高度危险作业赔偿责任并不都是无过错责任，而应作具体分析。这些学者认为，在从事高度危险作业过程中，如果作业人没有尽到合理的注意义务而致他人损害的，则应按过错责任原则处理。
（3）我国法律的态度
我国现行法律是按无过错责任原则确定高度危险作业人的责任的。从事对周围环境具有高度危险作业，在现有技术条件下，即使操作和管理采取极为谨慎态度，仍难免造成周围环境中人们的生命、健康以及财产的损害。法律为切实保护人们的生命财产安全，规定从事这些作业给他人造成损害时，即使其经营者没有过错，也应承担民事责任。
9． 简述名誉权与隐私权的区别。
【答案】名誉权是指民事主体所享有的保护自己的名誉不被以侮辱、诽谤等方式加以丑化的权利。隐私权是指自然人就自己的个人私事、个人信息等个人生活领域的事情不为他人知悉、禁止他人干涉的权利。私权是公民对其私生活信息的控制权，它和公民的人格尊严紧密相连，但又并非仅仅涉及公民的人格尊严，它是宪法所应该保护的一项公民的基本权利。名誉权与隐私权的区别在于:
（1）主体不同。名誉权为公民和法人共享; 而隐私权专属于公民。
（2）客体不同。隐私权的客体是有关该公民的任何法律上保护不被非法公开的信息，包括私人信息、私人活动和私人空间; 名誉权的客体是名誉，即对民事主体的人格价值的一种客观的社会评价。
（3）侵害行为的性质不同。侵害隐私权所散布的内容是真实的，而侵害名誉权所涉及的内容是假的。同时，名誉权是权利主体就自己的社会评价所享有的权利，而隐私权是针对个人事务的。隐私权人对自己的个人隐私享有利用和处分的权利，而名誉权是客观社会对当事人的评价，此项权利是不能由当事人抛弃的。
（4）抗辩事由不同。在被告承担侵害名誉权责任时，可以所涉内容具有真实性为由进行抗辩; 而侵害隐私权时无此抗辩事由。
（5）侵权方式不同。侵害他人名誉权，一般是通过传播不利于受害人名誉的虚伪事实而影响第三人及社会公众对受害人名誉的评价; 而侵害他人隐私权，则不以向第三人传播为要件，也不论