2018年海南大学法学院893民法学考研强化五套模拟题
● 摘要
一、概念题
1． 债的恰当履行原则
【答案】适当履行原则，又称正确履行原则或者全面履行原则，是指当事人按照法律规定或者合同约定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成债务的履行原则。《合同法》第60条第1款表述为:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”适当履行原则要求履行主体适当、履行标的适当、履行期限适当、履行方式适当等。
2． 情势变更
【答案】情势变更，是指合同成立之后、终止之前发生的不可归责于当事人的，使订立合同的基础改变或者丧失，维持合同原来效力就会显失公平或者使合同目的落空的客观情况。其含义包括:①情势变更是合同成立之后、终止之前发生的客观情况;
②该客观情况的发生，使订立合同的基础改变或者丧失;
③该客观情况的发生，不可归责于当事人; ④该情况发生后，如果维持合同原来效力，会使当事人之间的利益显失公平，或者使订立合同的目的落空。
3． 民法学与民法典
【答案】民法典是按照一定体系将各种基本的民事法律制度编纂在一起的民事基本规范，它由国家立法机关制定和颁布，通常冠以“民法典”的称谓。民法典的规定涵盖了民事法律的基本内容，属于民事基本法。按照一般法与特别法的分类，民法典属于一般法，专门针对某个方面制定的民事单行法，为特别法。
民法学是以民法为研究对象的科学，是法学中的一门分支学科。这里的民法既包括以民法典形式表现出来的普通民法规范，也包括以其他法律、法规、司法解释等形式表现出来的特别民法规范，以及以习惯、判例、学说等形式表现出来的补充性民法规范。
形式意义上的民法学就是立法程序系统编纂的民法典。民法典是民法学的表现形式。
4． 隐名合伙
【答案】隐名合伙是指当事人在协议中约定一方对于他方所经营的事业出资而分享其利益并分担其损失的合伙。隐名合伙合同的当事人包括隐名合伙人和出名营业人双方。其中，出资人为隐名合伙人。隐名合伙人只能以货币、实物、知识产权等作为出资，不能以劳务和信用出资。隐名合伙人不得参加合伙的经营管理，对合伙仅享有维护其自身利益的有限的权利，如查阅权、分
得利润权等，仅以其出资为限对合伙债务承担有限的清偿责任，对超出其出资的部分不负清偿责任。
5． 诉讼时效
【答案】诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利，义务人便享有抗辩权，从而导致权利人无法胜诉的法律制度。但诉讼时效经过以后，权利人向人民法院提起诉讼，人民法院应予受理。“当事人在诉讼中未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”
6． 自助行为
【答案】自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及请求公力救济的情况下，对义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。自助行为的构成要件包括:①为保护自己的权利。②情势紧迫来不及通过法院或者其他国家机关解决。③采取的方法适当。自助行为的方法应依状态和目的而定。④自助行为不能超过必要的限度。自助行为超过必要限度造成义务人损失的，应负赔偿责任。
7． 信用权
【答案】信用权是指民事主体所享有的保护自己的信用不被以侮辱、诽谤等方式降低的权利。 信用权的范畴，信用属于名誉的范畴。一般认为，名誉是指民事主体各个方面所享有的社会评价。信用，则专指民事主体在经济方面所享有的社会评价。之所以将信用权从名誉权中独立出来，是因为信用的重要性。
8． 损益相抵规则
【答案】损益相抵是指受害人基于损失发生的同一原因而获得利益时，应当将该利益从赔偿数额中抵销，加害人仅对抵销后的损失承担赔偿责任。损益相抵的理论依据在于:侵权赔偿的前提是受害人的损失，而受害人基于同一原因获得的利益本身就会冲抵其损失。因此，损益相抵的目的是要计算出受害人真正的损失，使受害人的真正损失得到赔偿。
二、简答题
9． 试述民事责任竞合的法律效果。
【答案】民事责任竞合，是指行为人实施某一违反民事义务的行为符合多种民事责任的构成要件，从而在民法上导致多种责任形式并存和相互冲突。其构成要件包括:行为人只实施了一个不法行为; 同一不法行为同时满足两个或两个以上的民事责任构成要件; 数个民事责任之间相互冲突。
民事责任竞合的法律效果是导致双重请求权的存在，并允许受害人选择行使，但不能同时实现。否则，加害人承担双重责任，受害人获得双重赔偿。具体说，民事责任竞合的法律效果包括:
（1）《合同法》第122条对违约责任和侵权责任竞合的法律效果作出了明确的规定，即因当事人一方违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
（2）对于责仟竞合的条件应当有所限制。以侵权责仟和违约责仟为例，此种限制包括如下几个方面:
①因不法行为造成受害人人身和精神损害的，当事人之间存在合同关系，也应按侵权责任处理。因为，合同责任不能为人身伤害和精神损害提供救济。②当事人之间存在某种合同关系，不法行为仅造成财产损失的，按违约责任处理对受害人更为有利。
③如果法律特别规定在特殊情况下应当减轻当事人的注意义务和责任时，应依法律的特别规定确定责任，防止当事人滥用责任竞合制度。
（3）民事责任竞合制度一方面给予受害人选择请求权的权利，另外一方面也是对其选择权的限制，使其不能过度滥用这一制度，从而造成违约方或侵权方的损失。
10．法人机关的构成。
【答案】一般来说，法人机关由权力机关、执行机关和监督机关三部分构成，具体阐述如下:
（1）法人的权力机关，又称决策机关，它是法人自身意思的形成机关，有权决定法人的生产经营或者业务管理的重大问题，如股份有限公司的股东大会。
（2）法人的执行机关，是法人权力机关的执行机关，有权执行法人章程、条例或者设立命令所规定的事项以及法人权力机关所决定的事项，有权代表法人对外进行民事活动，其主要负责人为法人的法定代表人。
（3）法人的监督机关，是指对法人执行机关的行为进行监督检查的机关，如股份有限公司的监事会。其中法人的权利机关、监督机关是法人的任意性机关，法人的权力机关一般不设常设机构。
11．简述确立人身权法律制度的意义。
【答案】民法保护人身权的意义主要体现在以下几个方面:
（1）维持生物物种的需要
人身权制度保护和确立民事主体的人身权不受侵犯，为人类的繁衍和延续提供了前提条件。否则，人与人之间相互残杀或者损害健康等，人类作为生物物种之一，难以可持续地健康发展。
（2）保护基本人权的需要
各项具体人身权是人所共享的基本人权在民法领域的体现。如生存权是首要人权，生存权有赖于生命权和健康权的拥有并得到严格的保护。
（3）保护人格尊严的需要
《宪法》第38条宣称“人格尊严不受侵犯”，《民法通则》第101条规定“人格尊严受法律保护”，因而需要建立人身权法律制度，特别是建立具体人格权和一般人格权制度，充分保护民事主体的人格尊严。