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一、简答题

1． 简述关于法人的本质问题的三种学说。

【答案】法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的本质涉及法人的民事权利能力、民事行为能力、民事责任能力及法人机关与法人之间的关系等问题，意义重大。关于法人本质的学说归纳起来有以下三种:

（1）法人拟制说。根据法人拟制说，除自然人之外无独立人格的存在，对于法律所拟制的人应采取限制的态度，表现为法人应经过国家的特许才能成立。同时主张区分法人与其成员的财产、区分法人与其成员的人格、区分法人与其成员的责仟。现代很多国家和地区立法不采取此说。

（2）法人否认说，即不承认法人的存在。这种学说包括受益人主体说和管理人主体说。前者认为拟制的团体是不存在的，后者认为法人的财产并不属于法人本身所有，而属于管理其财产的自然人。该学说一直没有成为通说。

（3）法人实在说认为，法人并不是法律虚构的，也并非没有团体意思和利益，而是一种客观存在的主体。该说分为有机体说和组织体说。有机体说，又称团体人格说或具体实在说，强调团体的价值及其重要性，适合于这个时期民事立法的需要。组织体说认为，法人是一种具有区别于其成员的个体意志和利益的组织体。组织体说说明了法人的组织特征。

通说认为，我国《民法通则》关于法人的本质即采组织体说。

2． 简述意思表示的形式。

【答案】形式是意思表示的载体，意思表示脱离一定的形式，其内容将无法表示和存在，权利义务失去了依托，自然不能成立并发生法律效力，可见形式对意思表示的生效具有决定意义。意思表示的形式，实际上就是民事行为的形式。意思表示的形式包括:

（1）明示形式

明示形式是指行为人直接、明确地为意思表示的形式。直接、明确是明示形式的两个基本特征。根据我国《民法通则》的规定，明示形式包括:

①口头形式。它是行为人用口头对话的方式进行的意思表示，包括当面交谈和电话联系等。凡法律未做特殊规定的法律行为，均可采用这一形式。口头形式简便易行但由于没有文字根据，对于那些内容复杂、数额较大、重要、非即时完成的法律行为，不宜采用这一形式。

②书面形式。指行为人以书面文字进行的意思表示，它有利于预防纠纷和认定责任，对于那些重大、非即时清结的法律行为应当采用书面形式。书面形式又可以分为一般书面形式和特殊书面形式。一般书面形式是指用文字来进行意思表示，如书面合同等; 特殊书面形式主要指公证形式。

（2）默示形式默示形式，是指行为人并不直接表示其内在意思，只是根据其某种行为（作为或不作为），按照逻辑推理的方法或者按照生活习惯推断出其内在意思的形式。默示形式可分为:

①推定形式，是指行为人并不直接用口头形式或者书面形式进行意思表示，而是通过实施某

种行为来进行意思表示。《民通意见》第66条规定，一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或文字明确表示意见，但其行为表明己接受的，就可认定为默示。即属于推定形式的意思表示。

②沉默形式，是指行为人既不用语言表示，又不用积极行为表示，而是以消极的不作为方式进行意思表示，即根据行为人的沉默来认定其具有某种意思。沉默行为也称不作为的默示形式，对不作为的默示形式，当事人不能随意推定，而必须根据法律规定或者合同约定确定其意思表示。例如《民法通则》第66条规定:“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”

3． 地役权与相邻关系之间的区别。

【答案】地役权是指不动产使用人为提高不动产的效益而使用他人不动产的权利。相邻关系是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人之间，在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。

地役权与相邻关系均以调和不动产利用过程中权利人的冲突为目的，但是两者仍存在较大区别，主要有:

（1）产生依据不同。相邻关系是基于法律的直接规定而产生的，而地役权则是基于合同的约定而设立的。

（2）权利性质不同。相邻关系不是一项独立的民事权利，而是基于所有权内容产生的效力扩张或者限制的关系; 地役权则是一项独立的他物权。

（3）对抗效力不同。相邻关系是基于土地的自然需要而固定或永久地附属于土地之上的，土地使用上产生的义务不因土地所有权或使用权主体改变而改变。因此，相邻关系具有对抗第三人的天然属性; 而地役权源自当事人的合同约定，只有经过公示之后，才能取得对抗第三人的效力。

（4）受到损害后救济请求之诉不同。相邻关系遭受侵害后，不能直接以相邻关系为基础提起损害赔偿诉讼，而应该提起所有权的行使受到妨害之诉; 地役权受到损害之后，受害人可以直接提起地役权受损害的请求之诉。

（5）提供便利的要求不同。地役权的设立是为了使所有权人的权利得到更好的行使，是一个比较高的标准; 而相邻关系的规定是为了调和不同所有权人之间的权利，对他们的各自权利给予一定的限制，使得大家共同方便使用，这是为了达到使用的最低标准。

（6）存在条件方面不同。相邻关系通常发生在相互毗邻的不动产之上，而地役权则不要求相互毗邻，甚至相隔很远的土地之间都可以通过协议来设立地役权。

（7）是否有偿不同。相邻关系的产生一般都是无偿的，而地役权的设立一般都是有偿的。

4． 简述诉讼时效的客体。

【答案】诉讼时效的客体，又称诉讼时效的标的，是指诉讼时效制度所适用的权利类型。我国现行民事立法对诉讼时效的客体未设明文，应区分类型予以处理:

（1）债权的请求权应适用诉讼时效。因此，基于合同债权的请求权，如义务履行请求权、损害赔偿请求权、违约金请求权、利息请求权、定金返还请求权; 侵权损害赔偿请求权，如恢复原状

请求权、赔偿损失请求权等; 基于无因管理产生的请求权，如必要费用请求权、损害赔偿请求权; 不当得利返还请求权; 基于缔约过失责任产生的损害赔偿请求权等，都属诉讼时效的客体。

（2）损害赔偿请求权以外的其他类型的侵权请求权一般不适用诉讼时效。损害赔偿请求权以外的其他类型的侵权请求权，是指《民法通则》第134条以及《侵权责仟法》第15条第1款规定的停止侵害请求权、排除妨碍请求权、消除危险请求权、返还财产请求权，此类请求权并非债权请求权。此类侵权请求权是否适用诉讼时效制度，通说主张应区别而论。若请求权人到期不行使权利，存在保护不特定第三人信赖利益必要的，就应适用诉讼时效，如动产所有人就以占有作为所有权公示方法的动产享有的返还财产请求权。若请求权人长期不行使权利，无保护不特定第三人信赖利益的必要，就不适用诉讼时效，如停止侵害请求权、排除妨碍请求权以及消除危险请求权等。

（3）基于身份关系的请求权，不适用诉讼时效。鉴于身份关系的性质，基于身份关系的请求权，如夫妻同居请求权、父母对第三人请求交还未成年子女的请求权等，并非诉讼时效的客体。

（4）基于相邻关系的请求权，如通行请求权、排水请求权、日照请求权等不适用诉讼时效。

（5）依据《民法通则》司法解释第170条的规定，未授权给自然人、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制。

5． 简述我国《物权法》规定的孽息物所有权的归属规则。

【答案】我国《物权法》对孽息物所有权的归属规则的规定:

（1）抵押人在一般情况下收取抵押物的孽息，但债务履行期届满，债务人小履行债务致使抵押物被人民法院扣押的，自扣押之日起，抵押权人有权收取由抵押物分离的自然孽息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孽息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孽息的义务人的，抵押权的效力不及于该孽息。

自扣押之日起抵押权人收取的自然孽息和法定孽息，按照收取孽息的费用、主债权的利息、主债权的顺序清偿。

（2）质权人有权收取质物的孽息，但质押合同另有约定的除外。质权人收取的孽息应当先充抵收取尊息的费用，其次用于主债权的利息、主债权的清偿。

（3）留置权人有权收取留置物的孽息。收取的孽息，应先充抵收取孽息的费用。

6． 甲乙丙三人各出200万，购买北京一三室两厅房屋，形成共有关系。甲住主卧，每月补贴乙丙各200元。二人约定只允许自己或者家人居住，不得将房屋出租。2009年，甲乙出国，丙在甲乙不在期间，丙与丁订立房屋出租合同，将房屋出租给丁，获得租金18万元。甲乙回来后，发现这一事实，发生争议，要求结束共有关系，但就房屋的分割不能达成一致。三人均表示愿意补偿其他两人，自己取得房屋的所有权，但是三人愿意补偿的金额不同，甲愿意补偿乙丙各200万元，乙愿意补偿甲丙各180万元，丙愿意补偿甲乙各170万元，房屋市价为650万元。

问:

（1）丙与丁之间的房屋租赁合同是否有效? 请说明理由。

（2）如果你是法官，该如何分割房屋?