2016年吉林大学法学院825中国法制史考研必备复习题库及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述“礼之所去，刑之所取，出礼则入刑”的含义。
【答案】“礼之所去，刑之所取，出礼则入刑”，说明了西周时期礼与刑的关系。“礼”是从正面、积极地规范人们的言行。“刑”则多指刑法和刑罚，是对一切违法背礼行为进行处罚。
（1）礼、刑的共同性
从宏观上看，西周时期的“礼’夕、“刑”两种手段，都是维护社会秩序，调整社会关系的重要社会规则，它们相辅相成，互为表里，共同构筑了西周社会完整的法律体系。凡礼之所禁，必然为刑所小容，即“礼之所去，刑之所取”，“出礼则入刑。”
（2）礼居主导地位
在西周礼、刑二者的关系上，礼居于主导地位，刑要服从礼的指导。因为礼是积极的主动性规范，是禁恶于未然的预防，其功能在于全面地预防社会犯罪。
（3）刑居辅助地位
在西周礼刑关系上，刑是居于辅导地位，在礼的指导下对已然发生的犯罪进行制裁，处于消极与被动的状态。
西周时期将礼、刑结合共同治理国家的方式，开创了世界上的一种独有治国模式，影响了中华法系二千余年。西汉的“德主刑辅”，唐初的“德本刑用”，明朝的“明礼以导民”，“定律以绳顽”的治国模式，都渊源于西周的礼刑结合的方式。西周在治国模式上，作出的贡献是开创性的，至关重要的。
2． 简述唐代的中央司法机构。
【答案】唐代沿袭隋制，皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构，共同行使中央司法机关的各项职能。
（1）大理寺与刑部
①唐代大理寺是中央最高审判机关，以卿、少卿为正、副长官，下设正、y 、主簿、司直、评事及众多属吏。大理寺负责审理中央百官及京师徒刑以上的案件。但是，徒、流刑案件的判决，须移交刑部复核。对于刑部转送的各地疑难案件以及刑部复核的死刑案件，大理寺拥有重审的权力。
②刑部是中央司法行政的最高机构，刑部以尚书、侍郎为正、副长官，以下也有‘套完整的办事机构。同时兼管狱囚簿录、给养供应等，并有权“复按大理及天下奏献”的案件。即对大理寺审判的案件进行复核，受理各地在押犯的申诉案件。
（2）御史台
御史台以御史大夫及御史中压为正、副长官，其下也有一套完整的办事机构。作为中央司法监察机构的御史台，有权监督大理寺的审判，以及刑部的审判复核。同时也参与全国重大疑难案
件的审判工作，并有权受理有关行政方面的诉讼。
（3）“三法司”
有唐一代，中央或地方如发生特别重大的案件，往往由大理寺卿、刑部侍郎、御史中）}在京组成中央临时最高法庭，加以审理，时称“三司使鞠审”，又称“三司推事”制。到封建后世，“三司推事”制逐渐演变为“三法司”联合审判制。
唐代三大司法机构既有所分工，又彼此监督制约，有效地加强了封建司法统治，以及皇帝对中央司法权的控制。
（4）京兆府
唐初为加强京哉地区的控制，在京城长安设立京兆府。京兆府以府尹为长官，少尹二人为副职。京兆府尹不但主管京袋地区的行政，而且有权审理京师百官徒刑以下的案件，以及隶属辖区管辖的各类案件。从而具有中央与地方两级司法机关的性质，在唐代整个司法体系中居于特殊的地位。
3． 请简要解释内阁制的形成过程。
【答案】内阁制的形成过程经过了大概三个时期:
（1）初步形成时期:明太祖到明成祖时期
为强化皇权专制，明朝彻底废除了宰相制度。明太祖废除了中书省，由皇帝直接领导六部进行国家政事决策，但是为了减轻工作上的负担，明太祖晚期，开始通过诏令授权翰林院的文学侍臣参与国家机要事务，充当政治顾问以及行使秘书性职权; 但这种辅臣没有参与决策的权力，此为内阁制的起源。
明成祖时期开始将明太祖时期将文学侍臣作为辅臣参与决策的做法制度化，命翰林院的文学官员在文渊阁值事，文渊阁的设置标志着内阁的形成。但是这一时期到明宣宗之前，内阁地位还没有明确的制度予以规定，其性质仍表现为皇帝的机要秘书机构。
（2）内阁制度的系统形成时期:明宣宗时期
明宣宗时期，为提高中央行政机关的效率，将六部尚书入阁制度化。从这一时期开始，六部尚书兼任内阁大学士的制度使内阁的职权以成员原有的尚书职权为基础，不断扩大。
（3）内阁地位的不断提高
到明代万历年间，内阁的地位已经大为提高，一般认为虽无牢相之名，但有宰相之权。内阁学士也由原四辅臣地位相互乎等的结构，形成一人为首辅的等级结构。加上内阁学士往往又领太子老师之职，实际上内阁首辅的权力己经相当于独任的宰相。
内阁制度的产生本身是为了强化皇权专制。但是在实践中，内阁的地位不断提高，最终实际上己经有厂和宰相相当的权力和地位。
4． 简述《中华民国临时约法》的内容和特点。
【答案】（1）《中华民国临时约法》的内容
《中华民国临时约法》，简称《临时约法》，是1912年南京临时政府经参议院由合法程序审议通过，并由孙中山签署生效的宪法性文件，也是中国近代宪政史上一部真正具有资产阶级共和国
宪法性质的法律文献。它是辛亥革命的直接产物，体现了孙中山民权主义思想。《临时约法》共7章，56条。其主要内容如下:
①确立了资产阶级的共和政体。
a. 《临时约法》规定了统治权的组成部分。统治权同西方资产阶级国家一样，被分为立法权（参议院），行政权（总统、国务员），司法权（法院）三部分。
b. 明确划分了各机关的权限，使其各司其职又相互制衡。立法、行政、司法三权分立，相互监督，彼此制约，一个资产阶级民主共和政体便用根本大法的形式确立下来了。
②确立了国民在国家中的地位。《临时约法》首先在法律上确立了国民在国家中的统治地位。其列举了公民享有人身、住宅、财产、言论选举及被选举等多项权利。同时公民负有依法纳税和服兵役的义务。
③规定中华民国是一个统一的多民族的国家，明文确立了国土疆域之范围。
（2）《中华民国临时约法》的特点主要体现在:
①削弱了总统权力，将总统制改为责任内阁制。
②扩大了参议院的权力，增加了制衡力量，加强了对总统的监督。
③规定了极严格的修改程序。
这也是革命党人为了保卫辛亥革命的果实而设立的法律防线，目的是为了因人置法，防止袁世凯的独裁。
二、论述题
5． 清末立宪活动评述。
【答案】（1）预备立宪的含义
“预备立宪”是指清朝政府在1906年以后推行的一场以预备“仿行宪政”为名进行的自上而下的政治改革活动。随着国内局势日趋动荡，资产阶级立宪运动的发展及国际民主宪政运动的扩大，加之统治阶层内部君主立宪派势力的活动，清政府被迫在内外诸多因素的促使下宣布“预备立宪”。
（2）预备立宪的背景
1901年以慈禧太后为首的清政府宣布实施“变法”、实行“新政”以后，国内外矛盾并没有因此而缓和。面对越来越强大的政治、舆论压力，清政府不得不考虑“预备立宪”，企图以此来缓和内外矛盾和舆论的强大压力。五大臣密折所言立宪之“三大利”，特别是第一利“皇位永固”，打消了慈禧太后等的顾虑。慈禧太后几经考虑，终于于以光绪皇帝的名义发布“宣布预备立宪”上谕。
（3）预备立宪的主要活动
①制定《钦定宪法大纲》与《十九信条》
a. 《钦定宪法大纲》
《钦定宪法大纲》是由“宪政编查馆”编订、颁布的宪法文件。制定、公布《钦定宪法大纲》是清朝政府“预备立宪”活动的一个重要步骤。《钦定宪法大纲》也就成为中国历史上第一个有“宪
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