2018年云南民族大学法学院836民事诉讼法学之民事诉讼法考研核心题库
● 摘要
一、概念题
1． 民事案件的主管和管辖
【答案】（1）两者的含义
①民事案件的主管，是指法院受理民事案件的权限范围。
②管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。
（2）两者的联系
管辖与主管的关系主要在于:
①主管解决的是法院同有关机关之间处理民事纠纷或者其他纠纷的分工和权限的问题；管辖解决的是民事案件在各个法院之间的分工问题。
②主管先于管辖发生，它是确定管辖的前提与基础，只有首先确定某一纠纷属于民事诉讼受案范围后，才有必要通过管辖将它分配到某个法院。
2． 协议管辖——选择管辖
【答案】（1）两者的含义
①协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。
②选择管辖则是从当事人角度说的，指当两个以上的法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个提起诉讼。
（2）两者的区别
协议管辖实际上是赋予当事人选择地域管辖的权利，但又不同于选择管辖。二者的区别在于: ①选择管辖是以共同管辖的存在为前提和基础的；协议管辖则是在共同管辖之外选择管辖法院。
②选择管辖是原告单方面的行为，无需取得被告的同意，而协议管辖则是双方当事人共同的行为，以双方的合意为基础。
3． 证明责任的分配
【答案】证明责任的分配，是指按照一定的标准，将事实真伪不明的败诉风险，在双方当事人之间进行分配，使原告、被告各自负担一些事实真伪不明的风险。研究证明责任分配，需注意下列问题:①证明责任分配属于实体法问题; ②证明责任与当事人所处的诉讼地位无关，是按照主张权利还是否认权利的标准分配; ③证明责任是脱离每一具体诉讼而抽象分配的。
4． 执行担保
【答案】执行担保是指在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行的期限。即执行担保可以发生暂缓执行的效力。人民法院决定执行担保，应具备以下条件：①被执行人向执行法院提出书面申请。被执行人申请的内容，包括不可分割的两部分，即提供担保的申请以及暂缓执行的申请。②有确定的、足额的财产担保或有担保能力的保证人。
二、简答题
5． 简述督促程序的特点。
【答案】（1）督促程序的概念
督促程序，是指人民法院根据债权人提出的给付金钱或者有价证券的申请，不经过开庭审理，以债权人的主张为内容，直接向债务人发出的支付令，如果债务人不在法定期间提出异议，则支付令即发生强制执行效力的程序。
（2）督促程序的特点
与民事诉讼中的其他程序相比，督促程序具有自己的特点：
①督促程序的适用范围具有特殊性。督促程序的适用仅限于债权人请求给付金钱和有价证券的案件。
②督促程序的开始和终结具有特殊性。督促程序因债权人的申请而开始，人民法院只需对债权人的申请作形式上的审查就可受理并发出支付令。支付令发出后15日内，债务人如果依法提出异议或者主动履行债务，则支付令自行失效。
③督促程序是简略式程序。法院按督促程序审理的案件采取书面审查原则，不进行实体审理，也不传唤债务人到庭及调查取证。法院仅是对债权人提出的申请和事实、证据进行单方面的审查。审判组织上采用独任制形式，审级上实行一审终审。人民法院发出支付令后，如果债务人未提出书面异议，则支付令具有执行力。如果债务人提起了书面异议，则督促程序结束，债权人可以另行起诉。
6． 民事强制措施的适用。
【答案】民事强制措施分为5种，包括拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留。民事强制措施的具体适用如下:
（1）拘传
拘传是指强制到庭或强制到场，具体指人民法院派出司法警察依法强制有关人员到庭诉讼或到场接受询问的措施。
①拘传的适用对象，限于必须到庭的被告、法定代理人和必须到场的被执行人、被执行人的法定代表人或负责人。
②拘传的适用前提，必须是上述人员确有经两次传票传唤无正当理由拒不到庭或拒不到场的
妨害行为。
③拘传必须经院长批准，而且必须用拘传票，并直接送达被拘传人，在拘传前，应向被拘传人说明拒不到庭或拒不到场的后果，经批评教育仍不到庭或不到场的，方可拘传其到庭或到场。
④对被拘传人的调查询问不得超过24小时，调查询问后不得限制被拘传人的人身自由。
（2）训诫
训诫，是指人民法院以批评教育的方式指出妨害民事诉讼的行为人所施行为的违法之处，并责令其改正或不再重犯的措施。
训诫仅适用于诉讼参与人和其他人违反法庭规则且情节显著轻微，尚不需适用责令退出法庭、罚款、拘留措施者。
（3）责令退出法庭
责令退出法庭，是指对于违反法庭规则的人. 由人民法院的审判人员要求其离开法庭或交司法警察依法强制其离开法庭，以防止其继续实施妨害诉讼的行为的措施。
责令退出法庭适用于“诉讼参与人和其他人违反法庭规则”的行为且情节虽非显著轻微，但尚不需适用罚款、拘留者。
（4）罚款
罚款，即由人民法院依法决定由妨害民事诉讼者缴纳一定数额的金钱，以便以此约束行为人并防止妨害行为继续发生的强制措施。
①罚款的适用范围:
a. “诉讼参与人和其他人违反法庭规则”的行为适用训诫、责令退出法庭尚不足以约束妨害人，但又不宜或小需要适用拘留措施时，即应适用罚款措施。
b. “诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，提供假证据，妨碍人民法院审理案件，但情节较轻而尚未构成犯罪”等行为中，情节较轻，尚不需要对妨害人适用拘留措施时，均应适用罚款措施。
c. “诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，提供假证据，妨碍人民法院审理案件，但情节较轻而尚未构成犯罪”等行为人民法院除应责令行为人履行协助义务外，均可适用罚款措施。
d. 当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留; 构成犯罪的，依法追究刑事责任。
e. 被执行人与他人恶意串通，通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的，人民法院应当根据情节轻重予以罚款、拘留; 构成犯罪的，依法追究刑事责任。
②对个人的罚款金额，为人民币十万元以下。对单位的罚款金额，为人民币五万元以上一百万元以下。
③适用罚款措施，必须经院长批准。罚款应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。
④罚款、拘留，可以单独适用，也可以合并适用。
（5）拘留