2017年江西理工大学文法学院891民法、刑法之刑法学考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、概念题
1． 刑罚
【答案】刑罚，是指刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪人适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性制裁方法，是对犯罪人的一种惩罚，这种强制性和惩罚性是刑罚的本质属性。在我国刑法中，刑罚特指管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑和罚金、剥夺政治权利、没收财产以及驱逐出境。
2． 罪状
【答案】罪状，是指刑法分则条文对具体犯罪的基本构成特征的描述。在刑法理论上通常根据条文对罪状的描述方式不同，将罪状分为四种:叙明罪状、简单罪状、引证罪状和空白罪状。但在理论上认为，根据不同的标准还可对罪状进行其他的分类，即根据条文对罪状描述方式的多寡，可以将罪状分为单一罪状和混合罪状。
3． 牵连犯
【答案】牵连犯是指出于一个犯罪目的，实施数个犯罪行为，数行为之间存在手段行为与目的行为或者原因行为与结果行为的牵连关系，分别触犯数个罪名的犯罪。牵连犯是司法实践中和我国刑法中常见的一种犯罪类型。
4． 当然解释
【答案】当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。如刑法典第五十条第一款前段规定，判处死刑缓期执行的，在缓期执行期间，如果没有故意犯罪，"2年期满以后，减为无期徒刑”。据此，没有满2年的不得减为无期徒刑。
5． 刑罚的消灭
【答案】刑罚的消灭是指由于法定的或事实的原因，致使代表国家的司法机关不能对犯罪人行使具体的刑罚权。
刑罚消灭具有以下特征:
①刑罚消灭的前提是对犯罪人应当适用或执行刑罚或者正在执行刑罚。
②刑罚消灭意味着代表国家的司法机关丧失其对犯罪人行使具体的刑罚权。
③刑罚消灭必须基于一定的原因。
6． 先并后减与先减后并
【答案】先并后减，是指判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，在计算刑期时（除决定执行的是死刑、无期徒刑者外），应在两个判决合并决定执行的刑期中，减去己经执行的刑期，作为应当执行的刑期。
先减后并，是指判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，从前罪已经生效判决决定执行的刑罚中，减去已经执行的刑期，然后将前罪未执行的刑罚与后罪所判处的刑罚合并后再决定应执行的刑罚。
7． 正当防卫
【答案】正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。正当防卫是法律赋予公民的一项权利，是针对不法侵害实施的下当、合法行为，一般情况下对不法侵害者的损害都不能明-超过必要限度。超过必要限度的，造成不应该有的损失的，应当承担责任，但是应从轻、减轻处罚。
8． 时效延长
【答案】时效延长是指在追诉时效进行期间，因为发生法律规定的事由，而使追诉时效暂时停止执行。我国《刑法》规定了两种追诉时效延长的情况:
①《刑法》第八十八条第一款规定:“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”
②《刑法》第八十八条第二款规定:“被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。”
9． 犯罪的客观方面
【答案】犯罪的客观方面是指刑法所规定的、说明行为对刑法所保护的社会关系造成损害的客观外在事实特征。其特征包括:
①犯罪客观方面因为刑法所规定而具有法定性。
②犯罪客观方面以客观事实特征为内容。
③犯罪客观方面是说明行为对刑法所保护的社会关系有所侵犯的客观事实特征。
④犯罪客观方面是成立犯罪所必须具各的核心因素。
10．行为犯
【答案】行为犯是指危害行为符合犯罪客观要件齐备标准的犯罪。只要行为人着手实施并完成了《刑法》规定的犯罪行为，犯罪的客观方面即为完备，犯罪即成为既遂形态。区分行为犯的既遂和未遂，要以上述犯罪行为是否完成为标准，而不是以某种危害结果是否发生为标准。
在司法实践中，行为犯有时也会造成实际的危害结果，但是，这种结果并不是犯罪客观方面
所必须具备的结果，而是构成行为犯之外的加重结果或者加重情节。
二、简答题
11．试述我国刑法属地管辖的例外情况。
【答案】属地管辖是我国刑法空间效力的基本原则。我国刑法规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。一般认为，因“法律有特别规定”而例外的情况有以下几种:
（1）对享有外交特权和豁免权的外国人的特别规定。“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”外交特权和豁免权是指根据国际惯例，一国为保证驻在本国的外交代表机构及其工作人员正常执行职务而给予的一种特权和优遇。
（2）对香港、澳门特别行政区所作的特别规定。除外交和国防事务由中央人民政府统一管辖外，香港特别行政区享有行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权，香港的政治、经济、法律制度保持不变，全国性的法律，除基本法附件已列的几项外，不在香港特别行政区实施。《中华人民共和国刑法》作为全国性的法律也不在香港地区施行。澳门特别行政区基本法对澳门特别行政区所作的例外规定与香港特别行政区基本法是一致的。
（3）对民族自治地力一的特别规定。《刑法》第九十条规定:“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。”
（4）刑法典施行后国家立法机关制定的特别刑法的规定。若出现刑法与单行刑法典之间法规竞合情况时，根据“特别法优于普通法”的原则，不适用刑法典，而适用特别刑法。
12．简述拐卖妇女、儿童罪与拐骗儿童罪的主要区别。
【答案】拐卖妇女、儿童罪与拐骗儿童罪的主要区别在于:
（1）犯罪的目的不同。拐骗儿童是为了收养或者奴役; 拐卖妇女、儿童罪则是将人作为一种特殊商品出售，从中获取钱财。因此，如果拐骗儿童是为了营利贩卖，其性质即发生变化，而应以拐卖儿童罪论处。
（2）犯罪对象不同。拐骗儿童的对象只限于不满14岁的男、女儿童，拐卖妇女、儿童罪的对象包括成年人和小孩。如果拐骗儿童罪是为了作人质，用以勒索儿童家长的钱财，即不再是拐骗儿童的犯罪，而属于侵犯财产的犯罪。
（3）如以出卖或勒索财物为目的而偷盗婴幼儿的，则以拐卖儿童罪或绑架罪论处。
13．行贿罪中“为谋取不正当利益”的内容。
【答案】（1）根据2008年11月20日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》，在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财