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一、名词解释

1． 自由心证制度

【答案】自由心证制度，又称“内心确信证据制度”，是指法律对证据的证明力不作预先规定而由法官在审理案件中加以自由判断的证据制度。许多国家在赋予法官自由判断证据证明力的权力的同时，为防止法官利用这一权力主观擅断，对自由心证的形成规定了若干限制条件，具体包括:

①内心确信必须是从本案情况中得出的结论;

②必须是基于一切情况的酌量和判断;

③所考察的情况必须不是彼此孤立的，而是他们的全部总和;

④必须是对每一证据“依据证据的固有性质和它与案件的关联”加以判断的结果。

法官必须在证据调查和辩论的基础上，按照经验法则和逻辑要求合理地进行判断，否则，可能被提起上诉。

2． 扭送

【答案】扭送是指公民将当场抓获的违法犯罪分子强制送交司法机关处理的行为。《刑事诉讼法》规定，对于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理:①正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的; ②通缉在案的; ③越狱逃跑的; ④正在被追捕的。

3． 被害人

【答案】被害人是指其人身、财产或其他权益遭受犯罪行为侵害的人。被害人在诉讼中可能担当多种诉讼角色。被害人在刑事诉讼中具有以下特点。第一，被害人作为遭受犯罪行为侵害的人，与案件结局有着直接的利害关系。第二，被害人基于实现使被告人受到合法的报应这一要求，具有积极主动地参与诉讼过程、影响裁判结局的愿望。第三，被害人作为诉讼当事人，与被告人居于大致相同的诉讼地位，也拥有许多与被告人相对应的诉讼权利。第四，被害人的陈述本身也是法定的证据来源之一。第五，被害人既可以是自然人，也可以是法人。第六，由于被害人的身份是由犯罪行为决定的，具有不可替代性。

4． 申诉

【答案】申诉，是指申诉权人对人民法院的生效裁判不服，以书状或口头形式向人民法院或

者人民检察院提出该裁判在认定事实或适用法律上的错误并要求重新审判的行为。当事人等对人民法院的生效裁判认为有错误，向司法机关提出申诉，这既是法律赋予他们的权利，也是提起审判监督程序的主要材料来源，也是使确有错误的裁判得以纠正的重要途径。

5． 刑事诉讼目的、刑事诉讼结构

【答案】（1）刑事诉讼的目的是为了保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民，保障国家安全和社会公共安全，维护社会主义社会秩序。就《刑事诉讼法》第1条规定的文字表达而言，我国《刑事诉讼法》的立法目的是以惩罚犯罪为主旨的，缺乏保障人权的精神。如此，《刑事诉讼法》第2条规定了“尊重和保障人权”加以弥补。

（2）刑事诉讼的结构是指控诉、辩护和审判三方在刑事诉讼过程中的组合方式和相互关系。诉讼结构不同，由此发生的诉讼效果、发挥的诉讼功能也不一样。

（3）刑事诉讼目的与结构的关系，是目的与手段的关系。

①刑事诉讼结构对于目的的手段性，决定了结构受目的的制约和支配。在刑事诉讼中，结构模式的选择由对该结构将要发挥的功能的预期所决定。不同的诉讼功能要求的往往是不同的结构，特定的诉讼功能，与特定的诉讼结构相适应。刑事诉讼的功能是揭示案件真相、确认犯罪行为人及其刑事责任并在此过程中保障当事人及其他诉讼参与人的自由权利不受侵犯，良好的结构形成的三方制约有利于发挥这一功能。

②刑事诉讼结构是刑事诉讼的现实实践条件，是决定目的能否实现的现实力量。目的提出必须以结构可能有的机能与作用为根据，完全脱离结构的目的是不现实的。

在刑事诉讼中控诉、辩护双方地位平等、权利对等，审判方居中裁判、与双方保持等距离的结构模式，为“正三角形”结构，正三角形结构的制约作用最利于刑事诉讼目的的实现。真正达到这样的要求，就能够切实发挥保障司法公正的作用，没有这样的结构，司法公正也往往难以实现。在我国刑事诉讼中由于检察机关的特殊地位，诉讼中控辩双方地位平等、权力对等的格局尚未形成。相反，我国刑事诉讼结构实为“倒三角形”结构。要优化刑事诉讼结构，需要将“倒三角形，，结构转变为“正三角形”结构，如此才能保证刑事诉讼目的的顺利实现。

二、简答题

6． 简述我国回避制度的适用范围。

【答案】刑事诉讼中的回避，是指侦查、检察、审判人员，因与案件有某种利害关系或其他特殊关系，可能影响案件的公正处理，不得参与办理案件或者参与该案件的其他诉讼活动的制度。根据我国《刑事诉讼法》第28条和第31条规定，适用回避的人员包括审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员和鉴定人。

（1）审判人员。包括承办本案的审判员（含助理审判员）和人民陪审员，以及参与本案讨论和作出处理决定的法院院长、副院长、庭长、副庭长和审判委员会委员。

（2）检察人员。包括承办本案的检察员（含助理检察员），以及参与本案讨论和作出处理决

定的检察长、副检察长、部门负责人和检察委员会委员。

（3）侦查人员。包括直接负责侦查本案的侦查人员、机关负责人和侦查部门负责人。

（4）书记员。包括起诉阶段和审判阶段中担任记录工作的书记员。人民检察院和人民法院都配备有书记员。检察机关的书记员参与起诉和审判两个阶段的活动，在审判阶段要随同公诉人出席法庭担仟记录工作。审判机关的书记员参与审判阶段的活动，有时也参与执行阶段的活动。无论在哪个诉讼阶段，他们都属于应予回避人员范围内的人员。

（5）翻译人员。包括任何诉讼阶段中受聘请或者指派承担翻译工作的人员。

（6）鉴定人。包括任何诉讼阶段中受聘请或者指派进行鉴定工作的人员。

（7）司法警察。司法警察俗称“法警”，根据《人民法院组织法》和《人民检察院组织法》分别配置在人民检察院和人民法院，执行押解、警戒、强制执行以及维护法庭秩序等任务。我国的司法警察并非刑事诉讼主体，其职能对于司法行为具有辅助性，因此并非刑事诉讼法调整的对象。不过，最高检《规则》第33条将回避的人员范围扩大到司法警察。

（8）记录人。记录人是指在侦查过程中承担讯问笔录、询问笔录等侦查活动笔录的记录工作的人员。公安部《规定》第38条规定，记录人也适用有关回避的规定。

7． 刑事证据制度在历史上有哪几种类型?

【答案】刑事证据制度在不同的社会形态中有不同的类型，主要包括神示证据制度、法定证据制度和自由心证制度。

（1）神示证据制度

神示证据制度又称为神明裁判或神证，产生于奴隶社会时期，是证据制度发展史上最原始的一种证据制度。它是用一定形式邀请神灵帮助裁判案情，并且用一定方式把神灵的旨意表现出来，根据神意的启示来判断诉讼中的是非曲直的一种证据制度。神示证据制度曾普遍存在于亚欧各国，具有广泛的影响力。

（2）法定证据制度

法定证据制度又称为形式证据制度，是法律根据证据的不同形式，预先规定了各种证据的证明力和评断标准，法官必须据此作出判决的一种证据制度。法定证据制度是封建社会的主要证据制度，与奴隶社会的神示证据制度相比，是审判经验的总结，有助于提高司法裁判的规范性和权威性，也有利于提高司法裁判的可预见性，具有一定的科学性和进步性。然而作为一种极端的法定证明模式，其缺点表现得尤为突出，例如容易导致刑讯逼供的泛滥，在运用中缺乏灵活性等。

（3）自由心证制度

自由心证制度是指对于证据的证明力及其取舍，法律不预先规定，而由法官根据其法律意识自由判断。法官通过证据判断形成的内心信念，即为心证。心证如达到深信不疑的程度，即谓之确信。法官应依据其心证进行裁判，才能最大可能地发现客观事实。

8． 人民法院对己生效判决、裁定的中诉如何审查?

【答案】人民法院对已生效判决、裁定的申诉审查程序如下: