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一、概念题

1． 民事判决和民事裁定

【答案】（1）两者的含义

①民事判决是指人民法院在民事案件和非讼案件审理程序终结时对案件的实体问题作出的权威性判定。

②民事裁定，是指人民法院对民事诉讼和执行程序中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定。

（2）两者的区别

①处理的对象不同。裁定主要用于对程序问题的处理，判决则用于对实体问题的处理。

②适用的阶段不同。裁定既可在诉讼程序中适用，也可在执行程序中适用。判决只有在诉讼程序才能适用，并且绝大多数在诉讼结束时适用。

③上诉的期间不同。不服裁定的上诉期间为10天，不服判决的上诉期间为15天。

④形式要求不同。裁定既可用书面的形式，又可以用口头的形式。判决必须用书面的形式。

2． 反诉和反驳

【答案】（1）两者的含义

，①反诉是指在正在进行的诉讼中（诉讼系属中）本诉的被告以本诉的原告为被告提起的诉讼。

本诉的原告在反诉中称为“反诉被告”，本诉的被告称为“反诉原告”，如果不是本诉的被告向本诉的原告提起的诉讼，就不是反诉。反诉制度的目的在于，通过反诉与本诉合并审理，减少当事人的讼累，降低诉讼成本，便于判决的执行。

②反驳，是被告为维护自己的合法权益，提出各种有利于自己的事实和根据，以否定原告提出的诉讼请求的一项诉讼权利。

（2）两者的区别

反诉与反驳都是被告享有的诉讼权利，但二者有明显的区别:

①性质不同。反诉是被告针对原告的本诉提起的，是一种独立的诉，具有诉的性质。而反驳则只是被告反驳原告诉讼请求的一种诉讼手段，不是一个独立存在的诉，不具有诉的性质。

②前提不同。反诉是以承认本诉的存在为前提，被告对原告提出的诉讼请求并不加以否定。而反驳则是以否定原告提出的部分或全部诉讼请求为前提。

③目的不同。被告反诉的目的除抵消、吞并原告提起的诉讼请求，使本诉的原告败诉外，还对本诉的原告提出了独立的反请求，主张独立的权利。而反驳的目的则只是否定原告提出的诉讼请求，没有独立的诉讼请求。

④提出的时间与次数不同。反诉只能在法定的诉讼阶段提出，而且反诉只能提出一次，不允

许对反诉再反诉。反驳则可以在诉讼的任何阶段、由任何当事人提出，而且次数没有限制。

3． 公示催告

【答案】公示催告程序，是指人民法院根据当事人基于法定理由的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间内申报权利，如果逾期无人申报，则根据当事人的申请，依法作出除权判决的非讼程序。公示催告程序是一种非讼程序，它不解决当事人之间的实体争议，只是用公示的方式，从程序上解决票据被盗、遗失或者灭失的有关问题和法律规定的其他事项。公示催告程序的目的是通过公告的方式催告不明的利害关系人及时申报权利，并在无人申报权利的情况下作出宣告票据无效的判决，使得申请人恢复票据上的权利。

4． 证据能力与证明力

【答案】（1）两者的含义

①证据能力，是指一定的事实材料作为诉讼证据的法律上的资格，故又称作证据资格。具备证据能力，是作为民事诉讼证据的先决条件，当事人提供的事实材料只有具备证据能力，法院才能够将它认定案件事实的依据。证据材料具备合法性，才具备证据能力。

②证据的证明力，是指证据证明案件事实的能力。虽然各类证据对待证的案件事实都具有一定的证明作用，但证明作用的大小却不尽相同。证据证明力的大小虽然是一种客观存在，但由于诉讼是法官依据法律规定运用证据判断事实真伪、认定案件事实的活动，对证明力大小的判断离小开法律的规定和法官的认识活动。

（2）两者的区别

证据能力与证明力二者之间的主要区别有:

①所属的范畴不同。证据能力是可能性的范畴，证明力是现实性的范畴，证据能力是法律关于某一事实材料能否作为证据的资格规定，只有具备证据能力的事实材料才能作为证据加以审查判断，从而决定是否采纳。而证明力涉及的是证据对于待证事实的证明作用的大小问题。

②法律的限制性规定不同。对于证据能力，法律多加以限制，对它的判断必须依据一定的证据规则，而对于证明力，多是允许法官自由心证，法律上的限制很少。

5． 间接反证

【答案】间接反证，是指通过间接事实的证明，就某个主要事实存在发生事实上的推定情形的，即不负有证明责任的对方当事人，证明了另外的间接事实的，从而妨碍主要事实推定的过程。在证明活动中，有些案件的主要事实难以用直接证据证明，因而主张待证事实存在的一方当事人只得提出若干间接事实来证明其主张。而对方当事人则通过提出并证明另一些间接事实，以推翻关于存在待证事实的主张。以上证明中，双方用的都是间接证据，一方用的是间接本证，另一方用的是间接反证。

6． 开庭审理

【答案】开庭审理，是指受诉人民法院在完成审理前的各项准备后，于确定的期日，在双方

当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法定的形式和程序，在法庭上对民事案件进行实体审理的诉讼活动。开庭审理的主要任务是，通过法庭调查和法庭辩论，审查核实证据，查明案件事实，分清是非责任，并在此基础上，通过合议庭评议，形成裁判结果，以确认当事人之间的民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益。

二、简答题

7． 简述管辖恒定。

【答案】（1）管辖恒定的含义

管辖恒定，是指人民法院对民事案件管辖权的确定，以起诉时为标准，起诉时对案件享有管辖权的人民法院，不因确定管辖的事实在诉讼过程中发生变化而影响其管辖权。

（2）管辖恒定原则的体现

管辖恒定既包括级别管辖恒定，也包括地域管辖恒定。

①级别管辖恒定是指某一案件在起诉时按照诉讼标的金额确定了级别管辖后，不因在诉讼过程中诉讼标的金额的增加或者减少所造成的对原级别管辖标准的突破而变更级别管辖。

②地域管辖恒定，是指某一案件在起诉时按照法律规定确定了管辖法院后，不因在诉讼过程中确定管辖因素的变动而改变。

（3）管辖恒定原则的意义

确立管辖恒定的原则，可以避免已经确定的管辖因无法预料的情形的发生而可能随时变动的风险，减少因管辖变动而造成的司法资源的浪费，减轻当事人的讼累，符合诉讼经济的要求。

8． 根据我国《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，简述起诉的条件。

【答案】（1）起诉的含义民事诉讼中的起诉，是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生民事权益的争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼行为。

（2）起诉的条件

根据我国《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，起诉必须同时符合下列四个条件:

①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。从表现形态来看，与本案有直接利害关系的原告可以分为两种类型:

a. 权利主体当事人，即其所请求人民法院予以司法保护的、受到侵害或者发生争议的民事权益系其自己直接享有，或其认为应当由自己直接享有;

b 非权利主体当事人，即其所请求人民法院予以司法保护的、受到侵害或者发生争议的民事权益，虽然不是由其自己直接享有，而且其也不认为应由自己直接享有，但是按照法律规定，其有权对这种民事权益加以支配或进行管理。

②有明确的被告。

有明确的被告，即要求原告须将其起诉的对象加以特定化、具体化，以便使受诉人民法院能够明确原告所告的是谁，并能够向其有效地实施相关的诉讼行为。明确的被告，在此不仅是指被