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一、名词解释

1． 主犯

【答案】主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。根据我国《刑法》的规定，它包括以下两种情况:

①组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子。

②在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪刑处罚; 对于犯罪集团首要分子以外的其他主犯，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。

2． 法定刑

【答案】法定刑，是指刑法分则条文对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类和刑罚幅度。刑罚种类通常称为刑种，刑罚幅度通常称为刑度。法定刑，是刑法分则条文重要的组成部分。它表明罪与罚的质的因果性联系和量的相适应性关系，是审判机关对犯罪人适用刑罚的依据。对犯罪人判处刑罚时，除其具备法定的减轻情节外，必须在法定刑的范围内进行。

3． 特别刑法

【答案】特别刑法作为普通刑法的对称，指国家为了适应某种特殊需要而颁布的效力仅及于特定人、特定时间、特定地点或特定条件的刑事法律。具体分为时间的特别刑法，如战时特别法; 地域的特别刑法，如特定地区的戒严法; 对人的特别刑法，如军事刑法。特殊刑法的共同特征是在适用范围上有特殊的限制。我国日前尚无典型意义上的特别刑法。港、澳刑法并非由中央政府制定，只是沿用而己，且特别行政区享有终审权。根据“一国两制”精神，似不宜称之为特别刑法。

4． 紧急避险

【答案】紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得己而采取的损害另一较小合法权益的行为。其中避险意图、避险起因、避险时间、避险对象、避险限度、避险限制和避险禁止是构成紧急避险的七个必备要件，缺一不可。我国《刑法》规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为，造成损害的，不负刑事责任。同时也规定，紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者兔除处罚。

5． （刑法）法条竞合

【答案】法规竞合，又称法条竞合，是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。实施一个犯罪行为，是指基于一个罪过实施一个危害社会的行为。数个刑法规范可能表现为不同法律中规定的刑法规范，或者表现为同一法律中不同条款规定的刑法规范。

6． 罚金与没收财产

【答案】罚金，是指人民法院判处犯罪分子向国家缴纳一定数额金钱的刑罚。没收财产，是指将犯罪分子所有财产的一部分或者全部强制无偿地收归国有的刑罚方法。两者的区别包括:

①适用方法不同。没收财产主要适用于危害国家安全犯罪以及破坏社会主义市场经济犯罪、侵犯财产罪、妨害社会管理秩序罪、贪污贿赂罪中情节较重的犯罪; 而罚金适用于情节较轻的贪利性犯罪。

②内容不同。没收财产是剥夺犯罪分子个人现实所有财产的一部或全部，既可以是金钱，也可以是财物; 而罚金是剥夺犯罪分子一定数额的金钱，这些金钱不一定是现实所有的。

③执行方式不同。没收财产只能是一次性没收，不存在着分期执行或减免的问题; 而罚金可以分期缴纳，如果分期缴纳确有困难，还可以减免。

7． 追诉时效

【答案】追诉时效是指刑事法律所规定的，对犯罪人追究刑事责任的有效期限。在追诉时效内，司法机关有权追究犯罪人的刑事责任; 超过追诉时效，司法机关就不能再追究其刑事责任。追诉时效和行刑权没有直接的联系。

二、简答题

8． 简述犯罪集团的认定及处罚。

【答案】三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

（1）犯罪集团的认定

①由三人以上组成

三人以上包括三人在内，这是在人数上犯罪集团成立的条件。这就是说二人共同进行犯罪活动的，是一般的共同犯罪; 只有三人或超过三人共同进行犯罪活动的，才可能是犯罪集团。在社会现实生活中，犯罪集团远远不止三个人参加，根据有关材料，犯罪集团的成员多达十几人或者几十人，少者也有六七人左右。只有三人的，是个别的情况。

②为共同实施犯罪而组成

犯罪集团总是以实施某一种或者几种犯罪为目的而组成的，台则便不成其为犯罪集团。如基于追求低级趣味或出于封建习俗而纠合在一起的，或者基于落后思想或共同对某一具体事项不满而纠合在一起的，则不能认为是犯罪集团。如果其中有个别人背着其他同伴进行犯罪活动，对进行犯罪活动的人应当依法处理，但不能据此将聚合在一起的人认定为犯罪集团。

③较为固定的犯罪组织

犯罪组织是指以犯罪为目的而建立起来的较为固定的集体。组织总是意味着成员之间存在着

领导与被领导的关系，亦即既有组织者、领导者、指挥者，又有普通成员，后者服从于前者的领导和指挥，前者领导、指挥后者进行犯罪活动。

犯罪集团的性质不同，组织的严密程度大不一样。按照组织严密的程度来划分，犯罪集团可分为普通犯罪集团、黑社会性质组织、黑社会组织。当前，我国社会中的犯罪集团，组织最为严密的当属黑社会性质组织。

（2）犯罪集团的处罚

对犯罪集团，刑法分则有规定的，即属于必要的共同犯罪中的集团性共同犯罪，应当依照刑法分则的有关规定处理; 刑法分则没有规定的，应当依照刑法总则关于共同犯罪的规定，区别首要分子、首要分子以外的主犯、从犯、胁从犯，然后分别予以相应的处罚。

9． 单位的犯罪成立特征有哪些? 根据最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条的规定，“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”该条司法解释的合理性是什么? 如何科学地适用该款司法解释?

【答案】（1）单位犯罪的概念

单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体为单位谋取非法利益或者以单位名义，经单位集体研究决定或者由负责人员决定，故意或者过失实施的犯罪。

（2）单位犯罪的特征

①犯罪主体为单位。单位的类型和单位的特征都是积极地说明单位具有犯罪能力的必要条件。 ②犯罪主观方面为单位罪过。单位犯罪故意是单位作为一个独立的犯罪主体所持有的故意。在故意的认识因素和意志因素上，单位与自然人并不存在着本质上的差异。

③客观方面为单位行为。单位犯罪在客观方面的成立条件就是单位行为。

④客体方面为侵害的法益。单位犯罪从本质来说，和自然人犯罪一样，都是对某种刑法所保护的客体的侵害。

（3）该条司法解释的合理性在于严格依照了单位犯罪的成立特征，从单位犯罪和自然人犯罪的本质进行了分析，而不是拘泥于单位犯罪的形式特征。

①“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的”，首先表明成立犯罪的主观方面是个人为实施犯罪，犯罪目的体现个人的意志，而不是单位的集体意志，为此目的设立单位，是个人犯罪的手段之一，因而不具有单位犯罪中单位行为的特征要求。

②“公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的”，表明客观方面是通过单位进行个人违法犯罪活动，此处兼顾了法律的规制作用和社会效果的统一，以避免借单位之名，行违法犯罪之实。

在司法实践中，要科学的适用该款司法解释，就必须注重对单位犯罪特征的把握和理解。结合个人成立单位的目的以及单位实施以后的主要业务是否合法等力一面，予以综合考虑。

10．如何理解刑法扩张解释与罪刑法定原则的关系了

【答案】刑法的扩张解释，是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。罪刑法定原则