2016年西北政法大学经济法学院知识产权法学复试笔试最后押题五套卷
● 摘要
一、名词解释
1． 独占许可与排他许可
【答案】（1）概念
独占许可是指在一定地域内，被许可方在合同有效期间对被许可使用的专利技术拥有独占的权利，许可方自己不能在该地域内使用其专利技术，也不得把该技术再许可第三方使用，但专利的所有权仍属于许可方。这种许可方式不轻易被采用，它对专利权人限制太多。
排他许可是指在一定地域内，被许可力一在合同有效期间对被许可使用的专利技术享有排他的使用权，许可力-不得把该专利技术再许可第廿方使用，但许可方自己有权在该地域内使用该项技术。
（2）二者的联系
①独占许可与排他许可是专利所有权人许可他人使用自己专利的两种方式，被许可人获得对该专利的使用权，而专利的所有权仍属于专利权人。
②独占许可与排他许可情形下，专利权人都不可以将该技术再许可第三人使用。
（3）二者的区别
①在独占许可中，专利权人不仅不能把该专利许可第三人使用，专利权人自己也不得使用; 排他许可中，专利权人自己有权继续使用该专利。
②独占许可对专利权人限制较多，一般不轻易被使用。排他许可充分发挥了专利的使用权能，实践中应用更广
2． 机械表演权
【答案】机械表演权，是指广播电台、电视台播放录音制品以及饭店、酒吧、歌舞厅、机场、车站等使用录音制品的行为。其商业性使用人除了要向著作权人、表演者支付费用外，还应向录音制品的制作人支付相应的使用费。我国《著作权法》没有规定录音制品的机械表演权，但这是各国著作权法的大势所趋，也是国际公约的要求。
3． 知识产权与所有权
【答案】（1）概念
知识产权是指人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权等各种权利。狭义的知识产权包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。
所有权是指权利人对其所有之物的所享有的占有、使用、收益、处分并排除他人干涉的权利。
（2）二者之间的关系
知识产权与所有权均是绝对权，但知识产权是新型的有别于财产所有权的无形财产权。
权利客体的非物质性是知识产权区别于财产所有权的本质特性。知识产权的客休即知识产品（或称为智力成果），是一种没有形体的精神财富。知识产品之无形是相对于动产、不动产之有形而言的，它具有不同的存在、利用、处分形态。
4． 商号权
【答案】商号权，是指企业对自己使用的营业标志所依法享有的专用权。确立该项权利的法律意义在于:在他人使用相同或类似的名称时，权利人可以要求停止使用，避免发生混同; 在他人非法侵权而造成损失时，权利人可以要求赔偿损失。商号权是私权的一种，是无形财产权，是知识产权的保护对象。商号权具有知识产权的某些共同特征，例如客体的非物质性、权利的专有性、地域性等。
5． 作品的独创性
【答案】独创性，是指作品是作者独立创作出来的，不是或者基本不是对现有作品的复制、抄袭、剽窃或摹仿。具有独创性的作品，并不一定具有新颖性。作者独立创作出来的作品，可能与现有作品相同或基本相同，但这并不妨碍其获得著作权。由不同作者就同一题材创作的作品，作品的表达系独立完成并且有创造性的，应当认定作者各自享有独立著作权。
独创性所强调的是，作者必须独立运用自己的智力和技巧来进行创作。独立创作的表现形态是:作者自己选择作品的构成要素，按照自己确定的规则和顺序进行组织，表达出自己内心真实的体验和感受、真实的立场和观点、真实的思想和情感。
6． 软件开发者
【答案】软件开发者，是指实际组织开发、直接进行开发，并对开发完成的软件承担责任的法人或者其他组织; 或者依靠自己具有的条件独立完成软件开发，并对软件承担责任的自然人。因此，要成为计算机软件保护条例所称软件开发者，除了实际上对软件开发进行组织或者直接进行开发外，更重要的是对软件承担责任，即承担开发成功或者失败的风险。
二、简答题
7． 简述集成电路布图设计权的权利内容。
【答案】集成电路布图设计专有权简称布图设计权，其内容也就是布图设计权的权能，是指权利持有人对十权利客体所能够行使的权利。集成电路布图设计权的内容主要包括以下两方面:
（1）复制权，即权利人有权通过光学的、电子学的方式或其他方式来复制其受保护的布图设计。
（2）商业利用权，即布图设计权人享有的将受保护的布图设计以及含有该受保护的布图设计的集成电路或含有此种集成电路的产品进行商业利用的权利。
①各国立法对什么是商业利用都予以明确规定。从各国立法规定来看，商业利用一般包括以下几种行为:a. 出售; b. 出租; c. 为商业目的的其他方式的利用; d. 为上述目的而进口; e. 为前述行为发出要约。
②我国《条例》对“商业利用”的定义是“为商业目的进日、销售或者以其他方式提供受保护的布图设计、含有该布图设计的集成电路或者含有该集成电路的物品的行为”。
（3）从目前各国集成电路法的规定来看，布图设计权中均不包括精神权利。
8． 依据我国现行《著作权法》、《专利法》的有关规定，简述我国对职务作品、及职务发明创造专利权归属的认定。
【答案】（1）职务作品
①职务作品，是公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品。
②职务作品分类
a. 普通职务作品，就是公民为完成法人或者其他组织的工作任务所完成的作品，但是，公民在创作作品的过程中，没有或者基本没有利用法人或者其他组织的物质技术条件，或者不必由法人或者其他组织承担责任。
普通职务作品的创作者是职务作品的完整著作权主体，其所属法人或者其他组织则有权在其业务范围内优先使用。该优先使用时间为自作品交付之日起的两年。
b. 特殊职务作品，是指公民主要利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品，或者法律、行政法规规定或合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。
特殊职务作品的著作权主体有两个:一个是作品的创作者，另一个是创作者的所属单位。作品创作者仅享有署名权，著作权中的其他权利由法人或者其他组织享有。
（2）职务发明创造
①职务发明创造的概念
职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。根据我国《专利法》第6条的规定，职务发明创造是指发明人或设计人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。依据这条规定，认定职务发明创造与非职务发明创造的法定界限主要有两个方面:
a. 完成发明创造是否为了执行本单位的任务。执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指在本职工作中作出的发明创造; 履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造; 退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。
b. 完成发明创造是否主要是利用了本单位的物质技术条件。“本单位”包括临时下作单位:“本单位的物质技术条件”是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。
②职务发明创造的专利权归属
我国《专利法》第6条规定:“职务发明创造申请专利的权利属于该单位; 申请被批准后，该