2018年长春理工大学法学院834民法及刑法之刑法学考研强化五套模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 教唆犯与间接正犯
【答案】教唆犯是指故意教唆他人犯罪的人。间接正犯是指行为人不直接去实施犯罪，而是利用无犯罪故意的人或无刑事责任能力的人为下具实施犯罪，以实现其追求的犯罪目的。二者有明显的区别:
①主观方面不同。教唆犯的主观方面是教唆者通过教唆使他人产生犯罪故意; 而间接正犯只有单独犯罪的故，巳。
②客观方面不同。教唆犯是教唆他人实施犯罪行为，而间接正犯则是利用他人实施犯罪，被利用者或者无犯罪故意，或者无刑事责任能力。
③犯罪形态不同。教唆犯是共同犯罪，而间接正犯是单独犯罪。
④承担刑事责任的主体不同。教唆犯罪中，教唆者与实施犯罪行为的被教唆者都要承担刑事责任; 而间接正犯则只能是由利用他人犯罪者承担责任，被利用者由于无刑事责任能力或无犯罪故意而不承担刑事责任。
2． 指定居所监视居住
【答案】指定居所监视居住是监视居住的特殊执行方式，除了满足适用监视居住的必备条件之外，还必须具备适用指定居所监视居住的特殊实质条件和程序条件。即犯罪嫌疑人、被告人无固定住处的; 对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准的。
3． 特殊预防
【答案】特殊预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，惩罚改造犯罪分子，预防他们重新犯罪。对犯罪分子适用刑罚，除对极少数罪行极其严重者适用死刑外，主要是利用刑罚的剥夺、惩罚和教育改造功能，限制或剥夺犯罪分子的再犯能力，使其认罪服法，悔过自新，重新做人。特殊预防的对象只能是因实施犯罪而受到刑罚处罚的犯罪人。特殊预防的这种作用表现为:剥夺与惩罚是预防犯罪分子再次犯罪的前提; 教育与改造是预防犯罪分子重新犯罪的根本措施。
4． 证明对象
【答案】证明对象，又称待证事实或要证事实，是指公安司法机关和当事人在诉讼证明活动中需要运用证据加以证明的事实。它决定着案件调查研究的范围，即决定着公安司法机关和当事人应搜集、研究哪些证据，应舍弃哪些事实材料而不作为证据。明确证明对象，才能确定举证责
任承担的范围，才能在诉讼证明中目标明确，集中注意力，准确、及时地查明案件事实。刑事诉讼中的证明对象有两个特征:①与案件有关，②具有证明的必要性。
5． 共同正犯
【答案】共同正犯是指几个共同犯罪的行为人都实施了符合刑法分则规定的犯罪行为，即都是实行犯。构成共同正犯，除了犯罪主体是两个以上达到法定刑事责任年龄具有刑事责任能力的人以外，还必须具备以下要件:
①从犯罪的客观方面看，各共同犯罪人必须共同实行犯罪。
②从犯罪的主观方面看，各共同犯罪人必须具有共同实行犯罪的故意。
6． 论理解释
【答案】论理解释是指按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。论理解释又分为当然解释、扩张解释和限制解释。当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。限制解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。
二、简答题
7． 传授犯罪方法罪与教唆犯罪行为之间的界限是什么?
【答案】（1）含义
传授犯罪方法罪，是指是指以语言、文字、动作、图像或者其他方法，故意将实施某种犯罪的具体方法、技能、经验传授给他人的行为。
教唆犯罪的行为，是指教唆他人实行犯罪意图的行为。具体些说，就是以劝说、利诱、怂勇、收买、威胁以及其他方法，将自尸的犯罪意图灌输给本来没有犯意的人，使他人决意实施自己所劝说、授意的犯罪，以达到犯罪的目的的行为。
（2）两者之间的界限
①客体要件不同。教唆犯罪并无特定的和统一的直接客体，具体的教唆行为侵犯的客体，就是所教唆之具体犯罪侵犯的客体。而本罪作为独立的犯罪，有其特定的和统一的客体，即社会治安管理秩序。
②客观要件不同。教唆行为的本质是制造犯意，为引起他人的犯意，教唆犯往往来取劝诱、挑拨、威胁等手段。而传授犯罪方法行为的本质是将犯罪方法传给他人，为达到这目的，犯罪分子往往言传身教，从犯罪对象上来说，教唆犯的犯罪对象限于具有刑事责任能力、达到刑事责任年龄的人，而传授犯罪方法的对象则无此种限制，无论向何人传授犯罪方法都构成该罪。
③主体要件不同。对教唆犯罪而言，已满十四周岁未满十六周岁的人只有教唆他人实施本法
第7条第3款规定的各种罪，才有可能构成教唆犯罪的主体; 传授犯罪方法罪的主体只能是年满十六周岁，且具有刑事责任能力的人。
④主观要件不同。教唆犯罪的故意是有意识地引起他人的犯意，并与教唆的人具有共同的犯罪故意，而传授犯罪方法罪的故意内容是有意识地向他人传授犯罪方法，传授者与被传授者不一定具有共同犯罪故意。
⑤在一罪与数罪问题上不同。教唆犯罪如果是向同一对象或不同对象教唆了不同的犯罪行为，教唆人就具备了不同罪的犯罪构成，如教唆了强奸、盗窃、抢劫等犯罪，应认定教唆人构成教唆强奸罪、教唆盗窃罪、教唆抢劫罪等数罪而予以并罚:而传授犯罪方法罪则可以同时包括数种犯罪方法的传授行为，传授人尽管传授了不同犯罪的方法，也只能认为一罪。
⑥犯罪停顿状态的不同。教唆犯罪的既遂和未遂随被教唆者的犯罪行为而定，而传授犯罪方法罪没有既遂未遂之分，只要实施了犯罪方法的传授，就是犯罪既遂。
8． 以没收财产偿还债务必备的条件有哪些?
【答案】《刑法》第六十条规定:“没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。”根据这一规定，以没收财产偿还债务的必各条件有:
（1）必须是没收财产以前犯罪分子所欠债务，财产没收以后的所负的债务不在此列。
（2）必须是正当的债务，如合法的买卖、借贷、租赁、雇佣等民事法律关系中所产生的债务，不包括非正当的债务，如赌债、高利贷超出合法利息部分等。
（3）所负的债务需要以没收的财产偿还。如果犯罪分子的财产被没收后还有其他财产可供偿还债务，就不能以没收的财产来偿还。
（4）必须是在没收的财产数额内偿还。如果债务数额超过没收财产的数额，超过部分不予偿还。若同时有几起正当的债务，法院应根据提出请求的先后予以偿还。如果数个债权人同时提出请求，没收的财产又不足以偿还的，一般按比例分别予以偿还，有特殊困难的债权人可以优先受偿。
（5）必须经债权人请求。债权人提出请求的期限原则上应以债权人得知债务人的财产被没收之日起，参照民法通则第一百三十六条的规定，以一年的期限为限。
9． 如何理解间谍罪客观行为的内容?
【答案】对间谍罪客观行为的内容的理解可以从以下几个方面进行:
（1）《刑法》第一百一十条中的“危害国家安全的”的规定是对间谍行为本质特征及其危害性的揭示，并不能包含“执行间谍组织及其代理人安排的任务”这一内容。执行间谍组织及其代理人安排的任务属于具体的间谍活动。间谍活动对国家的安全带来严重的危害，所以，法律有必要将间谍行为规定为犯罪予以打击。但是，法律对于间谍罪进行规定并不意味着必须将各种间谍活动作为间谍罪的构成要件。一方面，由于间谍活动具有广泛性，法律不可能将各种间谍活动都具体规定。
（2）间谍活动的实施往往会触犯其他犯罪，如煽动分裂国家罪，煽动颠覆国家政权罪，为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪等。既然在刑法中有相应的规定对这些犯罪予以评价，也就没有必要在本罪中对间谍活动予以规定，以避免造成法条内容上的交叉重复。另一