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一、简答题

1． 何谓形成之诉？其有哪些特点？

【答案】（1）形成之诉的概念

形成之诉，是指原告要求法院变动或消灭一定法律状态（权利义务关系）的请求。形成之诉是大陆法系民事诉讼理论中通用的概念，也称为“权利变更之诉”。

（2）形成之诉的特点

形成之诉的特点是，①形成之诉的前提是要求形成的法律关系或法律状态是现实存在的；②形成之诉的提起必须有法律的明确规定。双方当事人对于他们之间现在存在的民事法律关系的性质与状态没有争议，并且在人民法院作出变更民事法律关系判决生效以前，当事人之间的原民事法律关系仍然保持现状，但是在判决发生法律效力以后，原来的民事法律关系就发生了变化。

2． 妨害民事诉讼行为的构成要件是什么?

【答案】（1）妨害民事诉讼的含义

妨害民事诉讼的行为，是指当事人、其他诉讼参与人或案外人在诉讼过程中故意实施的扰乱民事诉讼秩序、阻挠民事诉讼进程的行为。

（2）妨害民事诉讼的构成要件

妨害民事诉讼行为的构成要件包括:

①行为必须己经实际发生，并在客观上妨害了诉讼活动的正常进行。如果仅有妨害诉讼的意图而没有付诸行为，或者开始实施后又自动中止，故而尚未造成妨害诉讼的实际后果的，均不能被认定为妨害民事诉讼的行为。

②必须是在诉讼期间实施的行为。这里的诉讼期间，是指从受理起诉到执行终了的整个期间，包括审判程序和执行程序两大阶段，贯通了民事诉讼的全过程。

③行为人在主观上必须出于故意。这是构成妨害民事诉讼的行为的主观要件。如果某一行为的实施不是出于行为人的故意，而是出于过失，则不能将其认定为妨害民事诉讼的行为，即使这一行为在客观上有可能会给民事诉讼的正常进行造成一定程度的不便。

3． 简述鉴定意见的诉讼价值。

【答案】（1）鉴定意见是指鉴定人运用专业知识、专门技术对案件中的专门性问题进行分析、鉴别、判断后作出的结论。鉴定人须是对所需要鉴定的问题具有专门的科学技术知识的人。

（2）民事诉讼中的鉴定主要包括文书鉴定、医学鉴定、工程质量鉴定、产品质量鉴定、会计鉴定等。

（3）鉴定意见在民事诉讼中具有重要的诉讼价值:

①可以帮助法官判断那些需要具各专门的技术知识和经验才能够作出正确判断的问题。

②可以帮助法官审查其他证据材料，以确定当事人提供证据材料的真伪，如对有争议的借据、收条进行文书鉴定等。

4． 试析民事诉讼法确定的举证时限制度。

【答案】（1）举证时限的概念

举证时限，是指民事诉讼当事人向法院提供证据的期限。当事人必须在规定的时间期限内提供证据，逾期提出证据，将承担对其不利的法律后果。举证时限由以下两个要素构成:

①一定的期间。举证期限的存在必定依赖于一定的期间，期间的长短可以由法律规定、法院指定，也可以由当事人协商确定。期间一旦确定，对双方当事人便产生约束力，当事人须在该期限内完成举证行为。

②无正当理由逾期举证的法律后果。《民事诉讼法》第65条规定了无正当理由逾期举证的两种法律后果:一种是法院不采纳该证据，另一种是虽然采纳该证据，但对有过错的当事人进行训诫或者罚款。根据《证据规定》第46条，逾期举证的一方还应负担对方当事人因此而增加的差旅、误工、证人出庭作证等合理费用，并赔偿对方当事人由此而扩大的直接损失。

（2）设置举证时限的理由

未规定举证期限给法院的民事审判工作带来了一系列的问题:

①影响了法院的办案率;

②使得诉讼中常常出现“证据突袭”;

③增加了诉讼成本，浪费了司法资源;

④有损于生效裁判的稳定性。

（3）举证时限的确定

①实行证据交换时举证时限的确定

证据交换是指庭审前双方当事人在法官的主持下交流案件的事实和证据方面的信息。

证据交换可以依当事人的申请而开始，也可以由法院依职权决定实施。实行证据交换的，证据交换之日即为举证时限届满之日，证据交换终了之时即为举证时限届满之时。

②不实行证据交换时举证时限的确定

第一，法院指定。法院指定的举证期限不得少于30日。对适用简易程序审理的案件，不受30日的限制。

第二，由双方当事人协商确定。当事人协商确定的期限，须经人民法院认可。

（4）举证时限的延长与重新指定

①当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限内向法院申请延期举证，法院经审查后可以适当延长。在延长期内举证仍有困难的，可以再次申请延长。能否再次延期要由法院审查后决定。

②重新指定举证期限，是指法院指定举证期限后，因出现了特殊情形，法院为当事人重新指

定举证期限。重新指定举证期限一般发生于第一次指定的举证期限届满之后。

人民法院须在以下两种情形下为当事人重新指定举证时限:

第一，当事人因法院认定的法律关系的性质与自己主张的不一致而申请变更诉讼请求;

第二，当事人因法院认定的民事行为的效力与自己主张的不一致而变更诉讼请求。

（5）新的证据新的证据，一般是指并非因当事人本人的重大过失而未能在举证期限内提出的证据。

（6）适用举证时限应当注意的问题

主张对存在过错的逾期提交证据，一般采用训诫、罚款、赔偿损失的制裁措施，只有在当事人存在故意或重大过失，甚至只有在存在故意的情况下，才采取不予采纳该证据这一严厉措施。

5． 简述法院调解的基本原则。

【答案】法院调解的原则是指人民法院和当事人在法院调解的过程中，应当共同遵守的准则。根据我国民事诉讼法的规定，法院调解必须遵循三个原则。

（1）双方当事人自愿的原则

自愿原则，是指人民法院必须在双方当事人自愿的基础上进行调解。自愿原则既包括程序意义上的自愿，也包括实体意义上的自愿。前者指用调解的方式解决纠纷，应出于双方当事人的意愿，或取得双方的同意，人民法院不能强制进行。后者指调解达成的协议，也要出于当事人双方的意愿，协议的内容必须是双方真实意志的表示，不带任何勉强的成分。这也是它与民事判决的主要区别之处。

（2）事实清楚、是非分明的原则

根据《民事诉讼法》第93条的规定，人民法院审理的案件，必须在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解。以事实为根据、以法律为准绳，是法院调解必须遵守的原则之一。查明案件事实是分清当事人之间是非责任的前提，又是对当事人进行说服教育，做好调解工作，正确解决纠纷的基础和依据。民事案件的事实，包括双方当事人之间的民事法律关系发生、变更或消灭的事实以及双方对此关系发生争议的事实。人民法院的审判人员在调解时必须查明事实，做到心中有数，才能抓住当事人争执的焦点，分清是非，对当事人进行有理有据的调解工作。如果事实不清，是非不明，盲目调解，只能是事倍功半，不能达到调解的目的，甚至使案件久拖不决。

（3）合法原则

《民事诉讼法》第96条规定，调解协议的内容不得违反法律规定。人民法院是国家审判机关，他们的一切活动都应该符合法律规定。法院调解是人民法院审判活动之一。一方面，在程序上要合法，要依照民事诉讼法的规定进行。另一方面，调解协议的内容也要合法，要符合实体法的规定，不得损害国家、集体和他人的合法权益。但这里的“合法”，应理解为不违反法律的有关禁止性规定，而不是像判决那样严格按照法律规定对双方当事人的权利义务作出判定。这是由调解的性质决定的。调解的达成主要靠当事人自主协商、达成合意，调解协议即使与实际的法律关系状况有所差异，也应看作是当事人行使处分权的结果，一般不宜干涉。但对当事人达成的调解协议，人民法院仍有审查的必要，发现有违反法律禁止性规定，损害国家、集体和他人合法权益的情形