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一、名词解释

1． 格式条款

【答案】格式条款，又称定型化契约或者定型化契约条款，或者称为标准合同或标准合同条款，法国称为附合合同，德国债法现代化法取名为一般交易条件，是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款具有广泛的适用性，其优点是节省时间，有利于事先分配风险，降低交易成本。其弊端在于，提供格式条款的一方往往利用其优越的经济地位，制定有利于自己而不利于消费者的条款。

2． 按份共有

【答案】按份共有，又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。

其法律特征是:

①各个共有人对共有物按照份额享有不同的权利;

②各个共有人对共有财产享有权利和承担义务是依据其不同的份额确定的;

③各个共有人的权利及于共有财产的全部。二、简答题

3． 诉讼时效之客体

【答案】诉讼时效的适用范围，又称诉讼时效的客体。我国《民法通则》对诉讼时效的适用范围未作规定，但一般认为仅适用于请求权而不适用于支配权，也不适用于形成权。诉讼时效的适用范围包括:债权请求权; 继承权请求权; 物权请求权; 人身权请求权; 基于特殊身份而产生的请求权; 基于不动产相邻关系的请求权; 基于共有关系产生的请求权; 停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产请求权。

4． 隐藏行为

【答案】隐藏行为是指表意人为虚假的意思表示，但其真意为发生另外法律效果的意思表示。关于隐藏行为的效力，通说认为，隐藏行为中的虚假意思表示无效，隐藏的真实意思表示是否有效，应依该真实意思的相关法律确定。例如，甲欲以1万元财产赠与乙，但恐其家人反对，就伪书1万元的买卖合同，其1万元的买卖是虚假的，但其隐藏的赠与是真实的。

5． 取得时效

【答案】取得时效是指占有他人财产，持续达到法定期限，即可依法取得该项财产权的时效。取

得时效因其事实状态必须占有他人财产，又称占有时效。《民法通则》仅规定了诉讼时效，而未规定取得时效。在是否应规定取得时效问题上，主要有两种学说:①否定说。在我国没有必要建立取得时效制度。②肯定说。在我国有确立取得时效制度的必要。在如何确立取得时效制度的问题上，有学者主张采用各别立法主义，即在我国制定《物权法》时，在所有权通则中规定取得时效。

6． 混同

【答案】混同，是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。此概念有广义与狭义之分。广义的混同，包括权利与权利的混同、义务与义务的混同、权利与义务的混同。狭义的混同专指权利与义务的混同。

二、简述题

7． 试述民事法律行为的效力后果及其限制。

【答案】民事法律行为有效，须满足三项条件:行为人具有相应的行为能力、意思表示真实、内容合法。任何一项条件出现瑕疵，就有可能导致法律行为无效。其中，法律规定为无效的，自始无效; 因欠缺其他有效要件，法律规定为效力未定和可撤销两种民事法律行为，并非一律当然无效。对效力未定和可撤销两种民事法律行为，法律规定了一定的补救措施。按照法律规定的途径和要求，当事人予以追认或者法律规定的事实出现，即可使该民事法律行为自始有效，使效力未定和可撤销的民事法律行为达到当初预期的目的，或者使其归于无效。

（1）效力未定的民事法律行为

效力未定的民事行为，又称不生效的民事行为，是指已经成立但效力处于不确定状态的民事行为，既非有效，亦非无效。其效力的确定取决于享有形成权的第三人是否追认或者是否形成了其他法定条件，其结果可能是有效的民事行为，也可能是无效的民事行为。效力未定的民事行为确定为有效的，其效力溯及行为成立时; 确定为无效，自始无效。

常见的效力未定的民事法律行为包括:欠缺民事行为能力的行为; 无权处分的行为; 无权代理（狭义）的行为。对于效力未定法律行为，各权利人若为追认，则须以明示的方式为之，不存在默认或推定的追认，且须向相对人作出，追认的意思表示到达相对人时生效。若为拒绝，则可以明示方式、默示或推定方式为之。

追认权人对效力未定民事法律行为享有追认权。相对人享有催告权，即相对人得知法律行为有效力欠缺的事实后，将此事实告之追认权人，并催其在一定期限内追认或拒绝的确定意思表示的行为。合同法在欠缺代理权的催告期限中规定:“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。”

（2）可撤销的民事法律行为

可撤销的民事行为是指己经成立生效，因为意思表示不真实或者其他法定原因，行为人有撤销权的民事行为。其性质属于相对有效的行为，在权利人行使撤销权并由司法机关撤销之前，它是已生效并受法律保护的行为，而一旦裁定撤销，其自始无效。行使撤销权，则经撤销其效力溯及民事行为成立时无效; 如果撤销权人在法定期限内未行使撤销权，该民事行为原来的效力不变，民事行为效力继续。。撤销权在下列两种情形下消灭，使可撤销法律行为的有效性质固定下来:①

当事人在除斥期间内未行使撤销权。根据《关于适用（民法通则）若干问题的意见》第73条，可变更或可撤销的行为自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或撤销的，法院不予保护。根据《合同法》第55条，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

②具有撤销权的人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表示放弃撤销权，使可撤销行为变为有效的法律行为，撤销权人不得反悔。

对于可撤销的法律行为，当事人可选择撤销或变更，当事人请求变更的，人民法院或仲裁机关不得撤销。

8． 合同法上违约责任的赔偿范围与侵权法上的赔偿范围的具体区别。

【答案】（1）违约责任实行完全赔偿原则，赔偿范围包括积极损失和消极损失，但受到可预见性规则的限制。非物质损害通常不在违约责任赔偿范围之内。我国《合同法》第113条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括履行合同后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（2）侵权责任以填补损害为原则，赔偿范围为被侵权人实际受到的损害，包括直接损害（受害人已有财产的减少和既得利益的丧失），也包括间接损害（预期利益、可得利益的损失）。包括人身、财产的损害也包括精神损害。我国《侵权责任法》第22条规定，人身权益受到侵害造成精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。

因此，对于侵权责任来说，损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿，而且包括精神损害的赔偿; 赔偿范围不仅包括直接损失，还包括了间接损失，且不受可预见原则的限制。这与违约赔偿有明显的区别。

9． 简述宣告失踪的条件与法律后果。

【答案】（1）宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。

宣告失踪应当具备如下条件:

①自然人下落不明满两年。

下落不明，是指自然人离开最后居所和住所后没有音信的状况。下落不明的时间应从最后获得该公民消息之日起算。战争期间下落不明的，从战争结束之日起算。

②由利害关系人向人民法院提出申请。这里所谓利害关系人包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。

③必须经过法院依据法定程序宣告。

（2）宣告失踪的法律后果

在自然人被宣告为失踪人以后，其民事主体资格仍存在，不产生婚姻关系解除和继承开始的后果。根据《民法通则》的规定，宣告失踪所产生的法律后果主要是为失踪人设立财产代管人: