2016年西南科技大学法学院611法学基础考研内部复习题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 原有权利
【答案】根据权利之间、义务之间的因果关系，可将权利和义务划分为第一性权利和义务与第二性权利和义务。原有权利又称第一性权利，是指直接由法律赋予的权利或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创立的权利，如财产所有权、缔约权、合法契约中双方当事人的权利。
2． 普通法系
【答案】普通法系又称英美法系、英国法系、判例法法系，是指以中世纪至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的影响下所形成的各个国家与地区的法律的总称。这一法系的特点是:受罗马法的影响不大，而以判例法为主要的法律形式; 虽然也颁布了一些制定法，但通常只是由判例归纳而成，其中的许多概念或原则来自于司法习惯，因而在解释与适用时往往需要借助于判例来进行。
3． 法律现象与法律事实
【答案】法的现象是指能够凭经验的、直观的力一式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象一一法本身。法律现象是法学的研究对象，一般认为，凡属与法有关的问题和现象都是法律现象。
法律事实，是法律关系的形成、变更和消灭必须具备的直接前提条件，是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。法律事实分为法律事件和法律行为。
4． 应有权利
【答案】应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件、政治传统和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求，是主体认为或被承认应当享有的权利。由于应有权利又往往表现为道德上的主张（以道德主张出现），所以又被称为“道德权利”。
二、简述题
5． 法律的规范作用和社会作用的关系是什么?
【答案】（1）法的规范作用和社会作用的含义
一切社会的法都有规范作用和社会作用之分。法主要是由法律规范（规则）构成的，它调整人们的行为。法是经济基础的上层建筑，是为维护经济基础和发展生产力服务的。可以根据不同角度将法的作用分为规范作用和社会作用两大类:
①规范作用是指法律基于其规范性特征在调整人们行为方面所具有的作用，包括指引作用、评价作用、教育作用、预测作用、强制作用;
②社会作用是指法律基于其本质和目的在调整社会关系方面所具有的作用。如维护秩序，促进建设、改革与开放，实现富强、民主与文明; 根据一定价值准则分配利益，确认和维护社会成员的权利、义务等。
英国学者拉兹曾经指出:“每一个法律制度必然有规范的作用，也总会有社会的作用。把规范的作用归于法是根据法的规范性; 把社会作用归于法是根据法所具有的或预期的社会效果。”法的规范作用是基于法律的规范性特性进行考察的，法律的社会作用是基于法律的本质、目的和实效进行分析的。法律的这两种作用之间的关系，是一种手段和目的的关系，法律的规范作用是手段，法律的社会作用是目的。
（2）法的规范作用和社会作用的关系
①法的规范作用和社会作用是相辅相成、不可分割的。
②在理论上或逻辑上，这两方面作用是相辅相成但却不是并列的，它们之间具有手段和目的的关系。法通过调整人们行为这种规范作用（作为手段）来实现维护经济基础和发展生产力的社会作用（作为目的）。
③二者不可偏废。通常仅注意法的社会作用而忽视法的规范作用。这主要是因为法的社会作用直接体现法的本质和目的，自然容易引起人们的注意。但不同事物有不同的特征，一定社会的法、国家以及在这一社会中占支配地位的政党、道德、宗教、思想意识等，都属于同一上层建筑，在本质上可以说是一致的，有为经济基础和发展生产力服务的作用。但法的作用的特征之一就在于它是以自己特有的规范作用来实现它的社会作用的。如果忽视法的规范作用就难以表明法的社会作用和国家的社会作用的区别。
④二者表达法的作用的角度不同。二者都是法的作用的表现形式，法的规范作用取决于法的特征，而法的社会作用是由法的内容、目的决定的。法的社会作用主要涉及了三个领域和两个方向。三个领域即社会经济生活、政治生活、思想文化生活领域; 两个方面即政治职能（通常说的阶级统治的职能）和社会职能（执行社会公共事务的职能）。
6． 法的指引作用是一种规范指引而非个别指引，如何理解规范指引与个别指引的关系?
【答案】法的规范作用首先体现为对本人行为具有指引作用。指引作用是指法对人们行为起到导向、引路作用。对人的行为的指引可以分为两种:一种是个别指引（或称个别调整），叩通过一个具体的指示就具体的人和情况的指引; 另一种是规范性指引（或称规范性调整），即通过一般的规则就同类的人或情况的指引，其对象是每人自己的行为。法的指引是一种规范指引，它不同于个别指引:
（1）个别指引
个别指引是通过一个具体指示就具体的人和情况进行指引，个别指引虽然针对性强、很具体，但完全依赖于个别指引，则存在这样一些缺点:在时间、精力和经济上会带来浪费; 不适应系统化的社会管理需要; 偶然性、个别性因素太大，缺乏统一性; 缺乏确定性、安全感，因而容易导致人们的不稳定心理，等等。在人类社会生活中，个别指引在很多情况下是必不可少的。这种指引方式也有它的优越性，但只有在一种关系很单纯、人数比较少的群体中，才可能仅依靠个别指引。在一种关系比较复杂的、人数很多的社会中，仅依靠个别指引，是不可能建立社会秩序的，至少不可能建立较持久的、稳定的社会秩序。
（2）规范指引
规范指引虽然很抽象，存在针对性弱的一面，但是‘已能克服个别指引的上述缺点。它具有连续性、稳定性和高效率的优势，是建立社会秩序必不可少的条件和手段。当然，规范性指引也有它的局限性，如比较抽象，对个别特殊情况不一定适合，因而在这种情况下，还需要有个别指引或其他补救办法。
7． 什么是法律体系? 法律体系有何基本特征? （
【答案】（1）法律体系的概念
法律体系，法学中有时又称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体。
（2）法律体系的特征
从以上法律体系的概念来看，法律体系有以下几个特征:
①法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。
法律体系不仅是一个国家的社会、经济、政治和文化等条件和要求的综合性法律表现，而且是一个国家主权的象征和表现。
②法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的体系化的有机整体。
法律体系作为一个“体系”，它的内部构成要素是法律部门，并且，法律部门也不是零散地堆积在一起，而是按照一定的标准进行分类组合，呈现为一个体系化、系统化的相互联系的有机整体。这既是法律体系的客观构成，也是法律体系的一种理性化要求。
③法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。
恩格斯曾指出的:“在现代国家中，法不仅必须适应于总的经济状况，不仅必须是它的表现，而且还必须是不因内在矛盾而自相抵触的一种内部和谐一致的表现。”
④法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。
从法律关系的形成过程来讲，它又离不开人的意志、主观能动性、意识形态、文化传统等的作用，由此而使世界各国的法律体系呈现出不同的模式与形态。因此，法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。
三、论述题
8． 联系我国司法实践，试论司法公正原则的意义及其在现实中的实现。
【答案】司法公正原则是指司法机关及其司法人员在司法活动的过程和结果中应坚持和体现公平和正义的原则。
（1）司法公正原则的意义
①对构建社会主义和谐社会的现实价值
法律意义上的和谐社会是一个充满公平与正义、充满活力的社会。稳定与正义，是和谐社会的一个重要标志。促进社会公平正义，是构建和谐社会的关键环节。实现司法公正对构建社会主义和谐社会有着重要的推进作用。
a. 司法公正可以引导公众尊重司法程序。
在司法机关审判过程中，公平、公正、透明、公开的程序至关重要。程序公正既可以让当事