2018年浙江大学光华法学院802法学专业基础课之商法考研强化五套模拟题
● 摘要
一、概念题
1． 保险合同的主体
【答案】保险合同的主体，是指在保险合同中享有权利和承担义务的人。保险合同的主体可分为两种类型:一是保险合同的当事人，即订立保险合同的投保人和保险人; 二是保险合同的关系人，即与保险合同有间接关系的被保险人和受益人。
2． 传来证据
【答案】传来证据，又称为派生证据，是指由原始证据衍生的，经过复制、转述、传抄等中间环节得来的，间接来源于案件事实的证据。传来证据和原始证据是根据证据来源所进行的划分。传来证据在办案中的作用主要表现在以下几个方面:
①可以作为发现原始证据的线索;
②在特殊情况下，可以作为审查原始证据是否真实的手段;
③在无法获得原始证据时，可用以证明案件的次要事实和情节;
④可以强化原始证据的证明作用。
3． 票据行为的无因性
【答案】票据行为的无因性也称抽象性，是指票据行为只要具备法律规定的形式即自行产生效力，而不问其基于的原因关系或基础关系存在与否或是否有效。票据行为是依据其自身的要件产生效力的，而并不受到基础关系的影响，亦即票据关系与基础关系在法律上是互相分离的。
4． 违宪责任
【答案】违宪责任，是指国家机关及其工作人员、各政党、社会团体、企事业单位和公民的言论或行为违背宪法的原则、精神和具体内容，因而必须承担相应的法律责任。违宪通常是指有关国家机关制定的某种法律、法规和规章，以及国家机关、社会组织或公民的某种行为与宪法的规定相抵触。
5． 破产追回权与汇票追索权
【答案】（1）破产追回权，又称破产取回权，是指财产权利人主张破产财团或管理人返还或交付不属于破产财产而归其支配的财产的权利。
汇票追索权，是指持票人在汇票到期不获付款或期前不获承兑或有其他法定原因时，在依法行使或保全了汇票权利后，向其前手请求偿还汇票金额、利息及其他法定款项的一种票据权利。汇票追索权是汇票上的第二次权利。
（2）二者的相同点包括:
①二者都属于救济性权利，无论是破产追回权还是汇票追索权，都是为了救济权利人的财产损失。
②主体都是特定的，两个权利的主体都具有特定性。
③行使的效果相同，都能起到维护权利人财产利益的作用。
（3）二者的不同点包括:
①两权利发生的领域不同。破产追回权发生在破产领域，而票据追索权发生在票据支付领域。 ②两权利的标的不同。破产追索权所追索的财产是财产人自己的财产，只不过该财产归管理人控制而己; 票据追索权的标的是票据上所载的应当归自己的金额。
③行使条件的限制不同。破产追索权没有特殊的限制，只要对方存在破产的情况，财产权利人就可以主张该权利; 票据追索权则要求汇票到期不获付款或期前不获承兑或其他原因时，在依法行使或保全了汇票权利后才可以行使。
6． 保险
【答案】广义的保险，是指为了偿付自然灾害和意外事故带来的经济损失，以充分的物质准备来保障社会安定，建立专门用途的后备基金的一种经济活动方式，包括社会保险、商业保险与合作保险。狭义的保险，特指商业保险，即保险人通过与投保人订立保险合同，将收取的保费集中起来，建立保险基金，用于对因自然灾害或意外事故造成经济损失的被保险人进行补偿，或对人身伤亡或丧失工作能力的被保险人给子保险金的活动。商法中的保险即为商业保险，其性质为商行为的一种。保险的特征包括:①保险的自愿性; ②保险的有偿性; ③保险行为的双向性; ④保险的损益性; ⑤保险金支付的附条件和附期限性:⑥保险功能的互助性。
7． 商事合伙与无限公司
【答案】商事合伙，是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。商事合伙是一个拟制的法律主体，它以自己的名义实施商行为。无限公司，亦称无限责任公司，是指由两个以上股东组成的，股东对公司债务负连带无限责任的公司。简言之，无限公司就是仅由无限责任股东组成的公司。无限公司以信用作为股东结合的基础，是典型的人合公司。无限公司的内外关系具有浓厚的合伙性，其与商事合伙之间最大的不同就是无限公司具有法人资格，而商事合伙不具有法人资格。
8． 索赔、理赔
【答案】（1）索赔是保险事故发生后，被保险人或受益人根据保险合同约定，向保险人提出支付保险金要求的行为。索赔是被保险人行使保险合同权利的一个重要环节，原则上应当由被保险人提出，被保险人享有索赔权。
（2）理赔是指保险人处理被保险人提出的索赔要求，处理有关保险赔偿的工作。理赔是保险
人履行保险合同义务的关键环节，保险人应遵循重合同、守信用、实事求是的原则，主动、迅速、准确、合理地理赔。
（3）区别:
①索赔和理赔的主体不同。索赔的主体是被保险人或受益人; 理赔的主体是保险人。
②索赔有时间限制。
③索赔需要提供证据。
二、简答题
9． 试论述《维斯比规则》对《海牙规则》的修订和补充主要表现在哪邺方而?
【答案】《维斯比规则》共17条，其内容是对《海牙规则》的修改和补充，主要表现在:
（1）关十提单的证据效力
《海牙规则》第3条第4项只是规定，提单记载的内容是承运人收到所载货物的初步证据，而《维斯比规则》第1条在此基础上明确规定:当提单转让给善意第三人时，与此相反的证据不予采用。就是说，提单对于善意受让人而言，是最终证据。
（2）关于责任限制
《维斯比规则》改变了《海牙规则》关于责任限制的规定，提高了赔偿责任限额，并采用双轨制，即对货物的灭失或损坏责任以每件或每单位10000金法郎或每公斤30金法郎为限，两者以高者计。
（3）关于抗辩和责任限额
《维斯比规则》增加了如下内容:
①公约规定的抗辩和责任限额，适用于就运输合同所涉及的有关货物的灭失或损坏对承运人提起的任何诉讼，无论是合同之诉还是侵权之诉;
②承运人的雇佣人或代理人（非独立的缔约人）被诉时，有权援引承运人的抗辩和责任限额。
（4）关于诉讼时效
《维斯比规则》第1条对《海牙规则》作了两点修改:
①诉讼时效期间为1年，但经双方协商，可以延长时效期间;
②在诉讼时效期间届满后，经受理案件的法院准许，承运人仍可以提起对第三人的赔偿诉讼。但准许的时间不得少于3个月，自提起此种诉讼的人己经解决了对他本人的索赔或从起诉传票送达他本人之日起算。
（5）关于公约的适用范围
《海牙规则》仅适用于在缔约国所签发的提单，《维斯比规则》第5条扩大了公约的适用范围，规定有下列情况之一，即可适用该公约:
①提单在缔约国签发;
②货物在一个缔约国港口起运;
③提单列明或为提单证明的合同规定，该合同受公约的各项规则或使公约生效的任何一个国