2016年南京师范大学法学院822民法学与刑法学之《民法》考研强化班模拟试题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 代书遗嘱
【答案】代书遗嘱是指非由立遗嘱人自行书写的遗嘱，而是由代书人根据立遗嘱人的意思表示代为书写的遗嘱。根据我国继承法的规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
2． 期限
【答案】期限，即期日和期间。期日，指一定的时间点，即不可分或视为不可分的一定时间，属于静态的时间; 是人们在时间之流中指定的一点，学者常将其比喻为几何学上的点。期间，指一定的时间段，即期日与期日之间，也即自某一时间点始至某一时间点止的时间段，属于动态的时间，有其开始和终止; 是人们在时间之流中截取的一段，学者常将其比喻为几何学上的线。
3． 代位继承与转继承
【答案】（1）代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人的死亡了女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。其中先于被继承人死亡的子女称为被代位人或者被代位继承人，先于被继承人死亡的子女的晚辈直系血亲称为代位人或者代位继承人。
（2）转继承，又称转归继承、连续继承、再继承、二次继承等，是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡时，其有权接受的遗产转由其法定继承人继承的制度。在被继承人死亡后遗产分割前死亡的继承人称为被转继承人，有权承受被转继承人继承的被继承人遗产的人称为转继承人。
（3）代位继承和转继承的区别具体如下:①性质和效力不同; ②发生的时间和成立条件不同; ③主体不同; ④适用范围不同。
4． 口头遗嘱
【答案】口头遗嘱是指由遗嘱人口头表述的，而不以任何方式记载的遗嘱。口头遗嘱必须具备以下几个条件方才有法律效力:Cl}只能在危急情况下“订立”; （2）若“危急情况解除”而立遗嘱人没有死亡的，口头遗嘱即失效; （3）口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证，且有三类人员不能作为遗嘱见证人:①无行为能力人或限制行为能力人; ②继承人、受遗赠人; ③与继承人、受遗赠人有利害关系的人。
5． 健康权
【答案】健康权，是指自然人保持身体机能正常和维护健康利益的权利。健康权主要表现为健康
保持权，即自然人享有保持生理机能正常及其健康状态不受侵犯的权利。自然人的身体及其生理机能的健康关系到劳动能力的状况。
二、简答题
6． 简述《物权法》中不动产登记制度的内容。
【答案】依据物权公示公信原则，《物权法》确立了不动产的登记公示制度。具体而言，《物权法》中不动产登记制度的内容有:
（1）不动产登记效力的规定
不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力; 未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。未办理物权登记的，不影响当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同的效力。
（2）不动产登记簿、登记机构和登记资料的查询
①不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致; 记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。
②在我国，不动产登记，由不动产所在地的登记机构予以办理。国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。
③权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料，登记机构应当提供。
（3）登记的种类
根据不动产登记的目的，可以将不动产登记分为更正登记、异议登记和预告登记; 根据不动产登记的物权种类和登记的内容，可以将不动产登记分为所有权登记、用益物权登记和不动产抵押权登记:
①更正登记、异议登记与预告登记
a. 更正登记。权利人、利害关系人有证据证明不动产登记簿记载事项确有错误的，可以直接向登记机关申请更正登记。
b. 异议登记。不动产登记簿记载的权利人不同意更正登记的，利害关系人可以申请异议登记。 c. 预告登记。这又称为假登记，是指为确保债权实现，以保障将来取得不动产物权，限制债务人重复处分将来的不动产物权而为的登记。
②所有权登记、用益物权登记和不动产抵押权登记
a. 所有权登记，是指登记机关对于不动产所有权的取得、变更和消灭在不动产登记簿上进行记载，对不动产所有权变动情况进行公示的方法。
b. 用益物权登记，是指登记机关对于不动产用益物权的取得、变更和消灭在不动产登记簿卜进行记载，对用益物权变动情况进行公示的方法。
c. 不动产抵押权登记，是指登记机关对不动产抵押权的取得、变更和消灭在登记簿上进行记载，对抵押权变动情况进行公示的方法。
7． 简述民事权利与民事权利能力的区别。
【答案】民事权利是指民事主体实现其特定利益的法律手段。民事权利能力是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力和民事权利是不同的，主要表现在以下几个方面:
（1）自然人享有民事权利能力，只是具备了取得民事权利和承担民事义务的前提和可能性。自然人享有具体的民事权利和承担具体的民事义务是实现其民事权利能力的结果。
（2）民事权利能力不仅指享有民事权利的资格，而且还指承担民事义务的能力。民事权利和民事义务则是两个不同的概念，他们在民事法律关系中互相独立，民事权利本身并不包含民事义务。
（3）民事权利能力是法律赋予的，作为一项抽象的资格，具有平等性。民事权利的内容和范围则通常直接取决于民事主体的意志，因个人的条件不同，参加的民事法律关系各异，每个人在民事权利的享有上也是千差万别的。
（4）民事权利能力与自然人的人身是不可分离的。自然人的民事权利能力非以法律规定不受限制或剥夺，而且自然人自己也不能放弃或转让。自然人的民事权利，除专属权外，自然人可以依自己的意志转让、抛弃，并且也可以依法受到限制。
8． 简述意思表示的解释。
【答案】（1）意思表示的解释的概念
意思表示的解释，是指依照法律规定的原则和方式，阐明并确定当事人己为意思表示的正确含义。意思表示的内容有时明显不完整，当事人间可能发生异议，需以解释方式确定其内容。意思表示的解释不仅是事实认定的问题，而且是法律适用的问题。意思表示的解释不仅在阐明不明确的意思表示，而且在补充不完整的意思表示，有时可订正有误解的意思表示。
（2）意思表示的解释的原则
①意思主义。意思主义认为，意思表示的实质在于行为人的内心意思，民事行为本身是实现行为人意思自治的手段。因此对意思表示解释时，应贯彻探求真意而不拘泥于词语原则。
②表示主义。表示主义认为，内心的效果意思虽然是意思表示的起源，但当事人表现于客观效果的意思却是意思表示的核心或者根本。因此对意思表示进行解释时应贯彻客观主义原则，在表示与意思不一致的情况下，应以外部的表示为准，对于相对人意思表示的解释应当以相对人足以合理客观了解的表示内容为准。
③折中主义。折中主义认为，当意思与表示不一致时，效力的重点既不绝对地放在意思上，亦不绝对地放在表示上，而根据具体情况或者以意思主义为原则，表示主义为例外; 或者以表示主义为原则，意思主义为例外。折中主义的宗旨是全面考虑各种利益的衡平关系，既顾及相对人利益与交易安全，又顾及表意方利益。
9． 《合同法》第72条规定:“债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。”试评析这一法条。
【答案】从这一法条可以得知有关部分履行的以下内容: