当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． 管辖权异议

【答案】管辖权异议，是指当事人认为受诉人民法院对案件无管辖权时向受诉人民法院提出的不服该院管辖的意见或主张。当事人提出管辖权异议，必须符合下列条件:①提出异议的主体须是本案的当事人；②管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权；③提出管辖权异议的时间须在提交答辩状期间。

2． 起诉

【答案】民事诉讼中的起诉，是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生民事权益的争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼行为。从法律性质上讲，起诉是公民、法人或者其他组织行使诉权的具体体现，是一种民事诉讼法律行为，故在符合法定条件的前提下，均会引起民事诉讼程序的发生与进行。

3． 公告送达

【答案】公告送达是指在受送达人下落不明或者用其他方法无法送达的情况下所采取的一种特殊送达方式。公告可以在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴，也可以在报纸上刊登。自公告发出次日起，经过60日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。对公告送达方式有特殊要求的，应按要求的方式进行公告。公告送达起诉状或上诉状副本的，应说明起诉或上诉要点，受送达人答辩的期限及逾期不答辩的法律后果; 公告送达传票的，应说明出庭地点、时间以及逾期不出庭的法律后果; 公告送达判决书、裁定书的，应说明裁判的主要内容，属于一审的，还应说明上诉权利、上诉期限和上诉的法院。

4． 法院调解与诉讼和解

【答案】（1）两者的含义

①法院调解，是指在法院审判人员的主持下，双方当事人就民事权益争议自愿、平等地进行协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。

②当事人和解是指当事人双方在诉讼中达成以终结诉讼为目的的协议。

（2）二者的联系

二者都属于非诉纠纷解决机制的范畴，都是诉讼解决纠纷机制的重要补充。

（3）二者的区别

①主体不同。前者有人民法院和双方当事人共同参加，后者只有双方当事人自己参加;

②性质不同。前者含有人民法院行使审判权的性质，后者则是当事人在诉讼中对自己诉讼权利和实体权利的处分;

③效力不同。根据法院调解达成协议制作的调解书生效后，诉讼归于终结，有给付内容的调解书具有执行力; 当事人在诉讼中和解的，则应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼，和解协议不具有执行力。

5． 辩论原则

【答案】民事诉讼中的辩论原则是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实认定、法律适用及诉讼程序问题，各自陈述自己的意见和主张，互相进行反驳和辩论，以维护自己的合法权益的原则。

辩论原则主要有以下几个方面的内容:①辩论权的行使贯穿于诉讼的全过程；②辩论的内容，既可以针对程序方面的问题，也可以针对实体方面的问题；③当事人行使辩论权的形式多种多样。辩论既可以通过口头形式进行，也可以通过书面形式进行。辩论原则建立在原告和被告诉讼地位平等而又彼此对立的基础之上，双方可以相互反驳、争辩，被告还有权对原告进行反诉。

6． 法院调解

【答案】法院调解，是指人民法院在审理民事案件过程中，双方当事人在审判人员的主持下，在平等协商的基础上，对他们之间的民事权益争议合意解决的诉讼活动和方式。法院调解是在法院审判人员的主持下，当事人相互协商解决纠纷的诉讼活动；法院调解贯穿于民事诉讼程序的全过程；法院调解是人民法院审理民事案件，解决民事纠纷的一种结案方式。人民法院受理民事案件后，应当重视调解解决，要求人民法院对当事人多做思想教育工作，要在自愿和合法的基础上进行。

7． 反证

【答案】反证是指对待证事实不负证明责任的一方当事人，为证明该事实不存在或不真实而提供的证据。反证的作用在于削弱、动摇本证的证明力。因此，在负有证明责任一方当事人提出本证，并使事实的认定发生不利于对方当事人变化时，对方当事人才有提出反证的必要。反证通常在本证之后提出，但也不排除先行提出的可能。对先行提出的反证，一般无调查的必要。

8． 涉外财产保全

【答案】涉外民事诉讼财产保全，是指可能因涉外民事诉讼当事人一方的行为或者其他原因，使将来法院的判决或仲裁裁决不能执行或者难以执行时，人民法院根据申请人的申请，责令被申请人提供担保或者扣押其财产的一种制度。涉外财产保全与国内民事诉讼的财产保全并不完全一致，它具有如下特点：①涉外财产保全只能由当事人提出保全的申请，人民法院不依职权主动采取财产保全措施；而国内民事诉讼的财产保全在必要时，法院可以主动依职权采取保全措施。②

对诉前财产保全的起诉期限规定较长。③人民法院决定保全的财产需要监督的，应当通知有关单位负责监督，费用由被申请人承担；而国内案件的财产保全，则不存在此问题。

9． 期间的耽误

【答案】期间的耽误，是指当事人或者其他诉讼参与人未能在要求的期间内实施或者完成某项诉讼行为的状态。我国《民事诉讼法》第八十三条规定了期间耽误的补救:“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定”。此处所谓“不可抗拒的事由”，是指当事人在主观上无法预见、客观上无法避免和克服的各种情况。“其他正当理由”，则是指以上不可抗拒的事由以外，且不属于因当事人的故意或者过失而导致期间耽误的各种情况。

10．证明责任的分配

【答案】证明责任的分配，是指按照一定的标准，将事实真伪不明的败诉风险，在双方当事人之间进行分配，使原告、被告各自负担一些事实真伪不明的风险。研究证明责任分配，需注意下列问题:①证明责任分配属于实体法问题; ②证明责任与当事人所处的诉讼地位无关，是按照主张权利还是否认权利的标准分配; ③证明责任是脱离每一具体诉讼而抽象分配的。

二、简答题

11．简述必要共同诉讼的特征。

【答案】（1）必要共同诉讼的概念

必要共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，具有同一诉讼标的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的共同诉讼。诉讼标的同一，是指共同诉讼人在所争议的实体法律关系中存在着共同的利害关系，即享有共同的权利或承担共同的义务。

（2）必要共同诉讼的特征

①当事人一方或双方为两人以上。这是共同诉讼的基本要求。

②诉讼标的具有同一性。这既是构成必要共同诉讼的主观要件，也是必要共同诉讼的最基本特征。

③共同诉讼人必须共同参加诉讼。如果共同诉讼人未一同起诉或应诉的，否则法院应当予以追加。

④共同诉讼人行为具有一致性。一人的诉讼行为，经全体承认后方才发生效力。

⑤法院必须合并审理、合一判决。这是指对于共同诉讼，法院必须适用同一诉讼程序进行审理，并对共同诉讼人的权利义务作出内容相同的判决。

12．简述导致诉讼终结的情形。

【答案】（1）诉讼终结的概念

诉讼终结，是指在诉讼进行过程中，由于一方当事人死亡，致使本案诉讼程序的继续进行己