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一、简答题

1． 简述减轻处罚的概念和类型。

【答案】（1）减轻处罚的概念减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。这里所说的在法定刑以下判处刑罚，应是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

（2）减轻处罚的类型

①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。 ②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准，这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。

2． 简述刑法的任务。

【答案】我国《刑法》第二条规定，“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”

我国刑法的任务包括惩罚和保护两个方面:惩罚犯罪是手段，保护人民是目的。通过用刑罚同犯罪作斗争，来保护国家和人民的利益; 而为了保护国家和人民的利益，又必须正确有效地同犯罪作斗争。具体说，刑法的任务有以下四个方面:

（1）保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。

（2）保护社会主义的经济基础。

（3）保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。

（4）维护社会秩序。

我们要充分发挥刑法的功能，努力实现刑法的任务，使刑法在建设有中国特色社会主义的伟大事业中更好地发挥服务作用。

3． 排除社会危害性的行为有哪些?

【答案】排除社会危害性行为，是指自然人直接针对危害现象或加害人实施的，旨在排除或减少某种危害发生的自救行为。排除社会危害性的行为主要有以下几种:

（1）正当防卫

正当防卫是指行为人在面临不法侵害时，针对不法侵害人实施的一种暴力反击行为。正当防卫在各国的法律中多有规定，但其要件和内容有所不同。

（2）紧急避险

紧急避险又称紧急避难，是指合法权益遭受到现实的危险，采用其他措施无法加以避免时，不得己而采用损害较小合法权益的方法以保护较大合法权益免遭损害的行为。紧急避险也是各国法律中普遍规定的一种免除当事人责任的行为。

（3）执行命令行为

部属在执行上级命令时，造成某种危害后果的，通说认为属于排除社会危害性行为。理由是，部属服从上级而执行命令是其应履行的义务，主观上没有危害社会的罪过心理，由此产生的一切后果应由其上级负责。但是，部属执行的必须是上级依照职权和法律发布的命令，并且在主观上认为上级的命令是正当的; 部属在执行命令时，没有逾越命令所许可的范围。否则，不排除执行命令行为的社会危害性和行为人的法律责任。

（4）正当业务行为

正当业务行为是指具有特定身份的人依照法律和职业规范所实施的行为。实施正当业务行为时己造成一定损害的，其排除社会危害性的条件是:行为人必须有从事法定职业的资格或身份，必须依法实施业务行为，必须是出于合法、正当的目的，其损害的利益必须小于保护的利益。正当业务行为不但要求业务正当，而且要求行为正当，仅有其一，不能排除社会危害性。

（5）科学研究和自然探险行为

为了促进科学和社会的进步，在科学研究、自然探索的过程中，付出必要的人员伤亡和财产损失代价的，排除其社会危害性。这类行为的正当性，取决于其目的的正当性、决策的科学性、成功的可能性和损害的不可避免性。如果目的不正当、决策不科学、没有成功的可能或能避免损害而不避免，则不能排除其社会危害性和行为人的法律责任。

（6）受害人承诺的行为和推定受害人承诺的行为

行为给受害人的人身或财产造成一定损害，但受害人事前有承诺或者推定受害人会承诺的，排除其社会危害性。前者如病人要求医生冒险动手术，并承诺如发生意外后果自负，结果手术没有成功，病人死亡; 后者如受害人外出时住宅内发生火灾，邻居破门救火，破门侵入住宅的行为即推定为受害人承诺的行为。

4． 简述简单共同犯罪的概念、成立条件与处罚原则。

【答案】（1）（简单）共同犯罪的概念

（简单）共同犯罪是指二人以上共同故意实行某一具体犯罪客观要件的行为。

（2）（简单）共同犯罪的成立条件

①两个以上的行为人。

②有共同实行的意思，即二人以上不仅均有实施实行行为的意思，而且具有相互利用、补充对方行为的意思。

③有共同实行的事实，即二人以上共同实施了某种犯罪的实行行为，不管是分别来看还是作为整体来看，各共犯人的行为都具有导致结果的现实危险性。

（3）（简单）共同犯罪的处罚原则

①各共同犯罪人对共同实行的犯罪行为整体负责，而不只是对自己实行的犯罪行为负责。 ②各共同犯罪人只能对共同故意的犯罪负责，其他共同犯罪人对该种犯罪不负刑事责任。 ③根据各共同犯罪人在共同犯罪中的作用和社会危害程度，分别按主犯、从犯、胁从犯处罚，并引用刑法总则规定共同犯罪的有关条文，如果都是起主要作用，都按照主犯处罚。

④考查各共同犯罪人的人身危险性程度和犯罪后的态度，实行区别对待。

5． 记述性构成要件要素与规范性构成要件要素的区别及其意义。

【答案】（1）记述性构成要件要素与规范性构成要件要素的区别

犯罪构成要素可以根据其意义是否需作价值判断而划分为记述性构成要件要素和规范性构成要件要素。

记述性构成要件要素是指实际存在的各种人、事、物所作的事实性描述，如杀人罪中的“人”、盗窃罪中的“财物”等客观、无需价值判断就可确实的事实因素; 规范性要素是指那些需要进行价值判断才能明确其含义的犯罪构成要素，如放火罪的“公共安全”、强制狠裹侮辱妇女罪的“狠裹”等与价值判断有关的因素。

（2）记述性要素与规范性要素区分的意义

①规范性要素因为需要通过一定的价值判断才能确定其含义，所以相对于记述性要素存在一定的模糊性、不确定性。比如“淫乱”一词，可能因为时代不同、人的观念不同而有不同的认识。基于罪刑法定原则明确性的要求，刑法中应尽量避免使用规范性要素，但是还不能完全避免使用规范性要素。因此，不能认为规范性构成要件要素与罪刑法定原则绝对不能相容。

②在判断作为故意内容的认识程度方面具有实际意义。记述性要素和规范性要素之间的界限并不是绝对的，因为有些记述性要素，或多或少也需经过价值判断。例如，传播淫秽物品罪的“故意”，是否要求行为人认识到物品的“淫秽”性? 如果将“淫秽”作为记述性要素，那么必须要求行为人认识到物品具有“淫秽性”才能认定故意成立; 反之，如果将“淫秽性”作为规范性要素，那么是否有“淫秽性”就成为法官判断的问题。行为人只要认识到自己传播的物品的事实情况（如裸体画片或性交的影像），不论其是否认为该物品具有“淫秽性”就足以认定具备该罪故意。

6． 简述不成立自首的情形。

【答案】刑法规定的自首制度适用于一切犯罪，其目的在于鼓励犯罪人自动投案，悔过自新，不再继续作案，同时也有利于案件的及时侦破与审判。自首可以分为一般自首和特别自首。

（1）一般自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。成立一般自首，需要具各两个法定条件:

①自动投案

自动投案，是指犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强淑措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。