2017年广州大学民事诉讼法学复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 民事案件管辖
【答案】民事诉讼中的管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。它是在法院内部具体落实民事审判权的一项制度。科学、合理地解决管辖问题，在民事诉讼法中对管辖作出明确、具体的规定，对民事诉讼制度的有效运作具有重要意义:①确定管辖可以使审判权得到落实，使诉讼顺利开始；②确定管辖有利于当事人行使诉讼权利；③确定管辖可以使各人民法院明确自己受理第一审民事案件的分工和权限，防止因管辖权不明造成的推诿或者争抢；④确定管辖有利于上级人民法院对下级人民法院实行监督，督促下级人民法院严格执行民事诉讼法关于管辖的规定，纠正违反管辖规定受理案件的程序违法行为。
2． 缺席判决与除权判决
【答案】（1）两者的含义
①缺席判决是与对席判决相对而言的，具体是指在某一方当事人无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，受诉人民法院经过开庭审理后，依法对案件所作出的判决；
②除权判决，是指人民法院向社会宣告失票无效的判决。除权判决使得票据权利专属于申请人一人，排除了其他任何人的占有，失票权利重新归申请人所有。
（2）二者的联系
两者都是人民法院在缺少一方当事人在的情形下做出的判决。
（3）二者的区别
①法律效力不同。当事人可以对缺席判决上诉；而公示催告程序终结，任何人不得对除权判决提起诉讼。
②目的不同。缺席判决的目的在于使案件的判决结果尽快确定，提高诉讼效率；除权判决则是为了解决票据的权利问题。
3． 协议管辖——选择管辖
【答案】（1）两者的含义
①协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。
②选择管辖则是从当事人角度说的，指当两个以上的法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个提起诉讼。
（2）两者的区别
协议管辖实际上是赋予当事人选择地域管辖的权利，但又不同于选择管辖。二者的区别在于:
①选择管辖是以共同管辖的存在为前提和基础的；协议管辖则是在共同管辖之外选择管辖法院。
②选择管辖是原告单方面的行为，无需取得被告的同意，而协议管辖则是双方当事人共同的行为，以双方的合意为基础。
4． 证据保全
【答案】证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。从起诉、受理到法院开庭调查证据，需要经过一段时问，为防止出现证据的毁损灭失，需要事先对证据进行固定和保存。证据保全正是这样一种事先固定和保存证据的制度。证据保全需具备以下条件:①证据与待证事实存在关联性; ②证据可能灭失或者在将来难以取得; ③在开庭前进行。
5． 诉讼上的法律事实
【答案】诉讼上的法律事实，是指能够引起民事诉讼法律关系产生、变更和消灭的事实。民事诉讼法律关系因具备民事诉讼法律规范所规定的法律事实而发生、变更和消灭。根据是否包含行为人的意志，民事诉讼上的法律事实大致可分为事件和诉讼行为。①事件是指不以行为人的意志为转移的法律事实。②诉讼行为是指民事诉讼主体所实施的能够引起一定的诉讼法上效果的行为。诉讼行为是民事诉讼上的主要法律事实，包括法院的诉讼行为、当事人的诉讼行为、诉讼契约。
6． 督促程序
【答案】督促程序，又称为支付令程序，是指人民法院根据债权人提出的给付金钱或者有价证券的申请，不经过开庭审理，以债权人的主张为内容，直接向债务人发出支付令，如果债务人不在法定期间内提出异议，则支付令即发生强制执行效力的程序。督促程序是以债务人对债权人提出的请求不会发生争执为假定前提，由法院督促债务人尽快清偿债务的一种特殊程序。
二、简答题
7． 简述ADR 的主要形态和特征。
，又称非诉讼纠纷解决机制，在国外被称为替【答案】ADR （Alternative Dispute Resolution）
代性纠纷解决方式，主要指的是诉讼以外的纠纷解决机制，属于私力救济与社会救济范畴。ADR 的主要形态包括有:和解（谈判）、调解和仲裁。
（1）和解，是指当事人以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。其主要特征是:a. 高度自治性，和解是依照双方纠纷主体自身力量解决纠纷；b. 非规范性，和解的过程和结果不须受法律规范的严格制约。
（2）调解，是第三方在争议的双方当事人之间沟通信息，摆事实讲道理，促成其相互谅解相互妥协的解决纠纷的活动。我国现行法上具有ADR 性质的调解，主要是指人民调解、劳动争议调
解委员会的调解、消费者协会调解等。调解除了具有和解的特征外，它的一个明显特征是调解人的居中性。
（3）仲裁，又称公断，是指纠纷双方根据有关规定或双方协议，将争议提交到一定的机构，由该机构居中裁决的制度。其特征是:a. 自愿性；b. 民间性c. 自治性；d. 合法性。
8． 百认的构成要件有哪些?
【答案】（1）自认的概念诉讼上自认，是指一方当事人在诉讼中向法院承认对方当事人所主张的不利于自己的案件主要事实。
（2）构成要件①自认是当事人对事实的陈述，并且是对能够直接引起法律效果发生的主要事实的陈述。②自认需在诉讼过程中作出，一般是在证据交换和法庭审理过程中作出。③与对方当事人对事实的陈述相一致。④当事人所作的是对己不利的陈述。
9． 简述民事诉讼中的缺席判决。
【答案】（1）缺席判决的含义
缺席判决是相对于对席判决而言的，指在某一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，法院依法审理后所作出的判决。
（2）缺席判决的适用
依照我国民诉法及最高法院有关司法解释的规定，在以下几种情况下，法院可以缺席判决： ①必须到庭的被告经受诉法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
②受诉法院裁定不准许原告撤诉的，如果其经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。
③无诉讼行为能力当事人的法定代理人经受诉法院传票传唤无正当理由拒不到庭，如属被告方，可以缺席判决。
④第三人如符合上述条件，法院也可对之缺席判决。
⑤反诉程序的缺席判决适用上述规定。
10．延期审理与诉讼中止的主要区别是什么?
【答案】（1）两者的含义
①延期审理，是指在开庭日期到来时，或者在开庭审理进行中，由于出现了法律规定的某些特殊情况，致使开庭审理无法按期进行或者无法继续进行，因而必须推延开庭审理期日。
②诉讼中止，即诉讼程序的中途搁置，具体是指在诉讼进行过程中，由于某些法定情形的出现而使本案诉讼活动难以继续进行时，受诉法院据此裁定暂停本案诉讼程序的制度。
（2）两者的区别
①二者的适用场合不同。诉讼中止可以发生于诉讼程序开始以后一直到判决作出以前的任何诉讼阶段; 而延期审理则只能适用于开庭审理阶段，适用的诉讼场合相对较小。