2016年江西财经大学法学院626法理学、刑事诉讼法之《法理学》考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述认定与归结法律责任应当遵守的责任与处罚相当原则。
【答案】（1）责任与处罚原则的概念及意义
①责任与处罚相当原则是公平观念在归责问题上的具体体现，其基本含义为法律责任的大小、处罚的轻重应与违法行为或违约行为的轻重相适应，做到“罪责均衡”、“罚当其罪”。
②责任与处罚相当原则是实现法律目的的需要，通过惩罚违法行为人和违约行为人，发挥法律责任的积极功能，教育违法、违约者和其他社会成员，从而有利于预防违法行为、违约行为的发生。
（2）责任与处罚原则的内容
责任与处罚相当原则的内容具体包括以下几方面:
①法律责任的性质与违法行为或违约行为的性质相适应。不同性质的违法行为或违约行为表明了不同的社会危害程度，决定了法律责任的性质和法律责任的大小，即不能用刑事法律责任来追究民事违法行为。
②法律责任的种类和轻重与违法行为或违约行为的具体情节相适应。违法行为或违约行为的情节是指反映主客观方面的各种情状或深度，从而影响违法、违约的社会危害程度的各种事实情况。不同的情节反映了不同的社会危害程度，因而在法律责任的归结方面就应有所不同。③法律责任的轻重和种类与行为人的主观恶性相适应。行为人的主观方面的故意、过失，以及平时品行、事后态度等因素，对法律责任的具体归结有一定影响。国家机关和其他社会组织在认定和归结法律责任时，都应当坚持这三个“适应”，全面衡量，不应偏废。
2． 法律全球化的表现形式主要有哪些?
【答案】法律全球化表征的是全球社会法律发展的趋势和规律。法律全球化的表现形式主要有:
（1）世界法律的多元化
①国家法不再是世界上法律的唯一表现形式，世界法律开始走向多元化和多样化。
②三类非国家的行为主体（政府间国际组织、超国家组织和非政府间国际组织）正在创造或发展着不同于国家法的新的规则和秩序。
（2）世界法律的一体化
①在法律方面，全球化使得全球范围内存在的各种形式的法比以往任何时候都更为紧密地联系在一起，成为一体。
②国内法与国内法、国内法与国际法、国家法与非国家法等各种形式的法之间以极其复杂多样的方式相互联系、相互作用。其中任何一种法律体系的变动，可能都会立即引起其他法律体系的变动或者反应。
③法律一体化还意味着世界范围内将出现某些“全球性法律”、“世界性法律”。
（3）全球治理的法治化
①全球化进程产生了一大批跨国家的、超国家的全球性问题和事务，如地球环境污染、全球气候恶化、世界金融风暴、南北差距扩大。
②它们需要国家的和非国家的、公共的和私人的诸多全球性力量共同解决。这就是国际社会所说的“全球治理夕，。
③从社会控制的角度来说，全球治理同国内治理一样，其最佳的模式是法治。法治是解决全球公共问题最有效的合作机制。
3． 辨析:宣告失踪是否是构成性规则。
【答案】宣告失踪是调整性规则，具体分析如下:
（1）构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则。从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。在构成性规则生效之前，受其调整的社会关系并不存在，只有当规则产生之后，相关行为才可能出现。如有了关于税种、税率的规定，才产生了具体的税收关系。
（2）宣告失踪，是指经利害关系人的申请，由法院依照法定条件和程序，宣告下落不明满一定期限的公民为失踪人的民事法律制度。我国民法通则具体规定了宣告失踪的条件和程序。宣告失踪的条件是:①公民离开其住所下落不明。所谓“下落不明”，是指公民离开最后居住地后没有音信的状况。②公民下落不明的状况超过2年期限。下落不明的起算时间，从公民音信消失的次日起算。如果公民在战争期间下落不明的，应当从战争结束之日的次日起算。宣告失踪制度是规范公民失踪引起的法律关系的，其所涉及的失踪行为在逻辑上先于或独立于该规则之外。无论宣告失踪制度是否存在，人们可以从事此类行为，即公民失踪的行为并不以宣告失踪制度为前提条件。显然，宣告失踪并非构成性规则，而是调整性规则。
4． 法对科学技术有哪些重大影响?
【答案】法对科学技术的重大影响主要表现在以下方面:
（1）对科学技术发展进行法律调整的必要性
法对科学技术的影响是多方面的，表现在对科学技术发展的组织管理，对科技成果的转让与推广，对科技合作的促进和保障，以及对科技发展带来的消极后果的抵制和防范等各个方面。
（2）法对科学技术发展的组织和管理作用
①法律确认科技发展在一个国家社会生活中的地位。用法律手段确认和保证科技发展的优先
地位，己成为当代世界各国法律发展的一个普遍趋势。
②通过法律手段确定一个国家的科技发展战略。科学技术发展是否成功，不仅依赖于国家对科技事业的重视程度和对科技发展的投资，还需要制定出适合本国国情和国际竞争需要并符合科技发展规律的科技发展战略，使科学技术结构保持合理的发展比例。
③运用法律手段组织、协调和管理科技活动。
法律作为宏观调控的重要手段，在科技活动的组织与管理上可以发挥巨大的作用。
a. 在科技组织制度方面，法律规定从事科技管理与开发的科技组织具有法人地位，确定科技组织的设立、审批和管理程序，规定科技组织的权利与义务。
b. 在科技人员管理制度方面，法律规定专业技术职务的聘任制度、学位制度、科技人员流动制度、科技人员的权利与义务。
c. 在科技奖励制度方面，法律规定了对科学发明、发现、科技进步、合理化建议、、技术改造等方面的科技成果的奖励制度，确定了奖励的等级、评审的程序。
d. 在科技发展计划方面，法律规定了科技计划的编制、审批的程序，规定了科技计划实施的监督制度。
e. 在科技经费的管理方面，法律规定了科技经费的管理体制、科学基金的管理办法及申请和评审制度。
f. 在科技情报与档案管理制度方面，法律规定了科技情报工作的管理体系、科技情报工作的机构、情报信息工作职责、科技档案管理与科技保密制度。
（3）法对科技成果的合理使用和推广的保证及促进作用
①法律确定了科技成果的鉴定和管理制度，规定了科技成果的鉴定范围。即哪些成果必须通过谁进行鉴定，鉴定的形式和程序，科技成果鉴定的管理体制和监督体制，科技成果管理制度、报送制度、交流和推广应用制度。
②法律确定了著作权制度
规定了对科技文字作品、计算机软件、集成电路等人类智力成果权的法律保护措施，确定了著作权的一系列具体内容一一发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权，并规定了对小同种类的著作权的保护期限。
③法律规定了专利制度
国家专利机关依法授予发明人或设计人以某种发明创造的专有权利，规定了专利权的不同种类一一发明专利权、实用新型专利权和外观设计专利权，规定了专利申请、审批、专利权人的权利与义务等一系列内容。
④法律规定了技术合作与技术市场的管理制度
a. 技术合同是关于技术开发、转让、咨询和服务等方面内容的协议，把签订合同各方的关系以权利与义务的形式确定下来。
b. 技术市场制度是适应技术成果商品化、市场化发展的另一项促进技术成果交流与推广的制度，包括技术市场的行政管理、机构管理、合同管理、交易会管理、财务及税务管理等一系列制
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