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一、概念题

1． mandatory rules

【答案】强制性规范（mandatory rules）是指必须依照法律适用、不能以个人意志予以变更和排除适用的规范。它是行为主体必须按行为指示作为或不作为的规则。它的特点是主体没有自行选择的余地。强制性规则能在国际民商事案件中排除冲突规范而直接适用，原因在于它包含了立法者的利益评价与价值判断，它所体现的利益内容是被立法者判断为国家与社会赖以正常运行的基础利益。强制性规范表现为义务性规范和禁止性规范两种形式，义务性规范和禁止性规范绝大部分都属于强制性规范。

2． intertemporal conflict of laws

【答案】时际法律冲突（intertemporal conflict of laws）是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。解决时际法律冲突的法律制度称为时际私法（privateintertemporallaw ）o

时际法律冲突的发生主要有三种情况:①法院地的冲突规范在国际民商事法律关系发生后发生了变更，这有可能是连接点发生了变化，也有可能是限定连接点的时间因素发生了变化，还有可能是上述两方面都发生了变化。这时需要确定适用什么时候的冲突规范去指定准据法; ②法院地的冲突规范未变，但其所指定的实体法发生了改变，这时需要确定是适用某一法律关系成立时的旧法还是适用已改变了的新法; ③法院地的冲突规范及其所指定的实体法均未发生改变，但有关当事人的国籍或住所，或动产的所在地等连结点发生了改变，这时需要确定是适用依原来的连结点所指引的法律还是适用新的连结点所指引的法律。

3． 缺席裁决

【答案】缺席裁决是国际商事仲裁裁决的类别之一，指国际商事仲裁一方当事人从一开始就不参加仲裁，或在仲裁的中途不再参加仲裁，仲裁应该继续进行并作出的仲裁裁决，该仲裁裁决的效力并不因为一方当事人无正当理由不参加仲裁而受到任何影响。如我国《仲裁法》第42条第2款规定:“被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。”

4． 非当地化

【答案】“非当地化”理论是20世纪60年代以后在国际商事仲裁实践中兴起的一种国际商事仲裁程序法适用的理论，主张仲裁应该摆脱仲裁地法的控制，甚至主张应该摆脱任何特定国家的法律控制，实现仲裁完全自治。“非当地化”理论是从国家主权豁免理论中发展起来的，最初只适用于以国家为一力一当事人的国际商事仲裁，后来则发展到国际商事仲裁的所有领域。这一理论

虽未得到各国司法实践的普遍认可，但它己在法国和瑞士等国家的和仲裁立法中得以确认。

5． 法律关系本座说

【答案】法律关系本座说是19世纪中叶德国著名国际私法学者萨维尼提出的国际私法学说，他在总结德国国际私法理论成果的基础上，在1849年出版的《现代罗马法体系》一书中，系统论述了该国际私法理论。他认为，每一种法律关系，按其性质，都和某一特定的法律制度相联系，归属于该“法域”，即法律关系具有确定的“本座”。冲突法的任务正在于按照具有普遍意义的标准，具体地确定法律关系的本座及应适用的法律。依照上述原则，萨维尼认为内、外国法是平等的，绝对适用内国的强行法是例外，并提出了一系列具有连结点（因素）意义的法律关系“本座”，如人的身份地位问题，以其住所地为“本座”等。根据法律关系本座说，一国在一定的条件下适用外国法，完全是由法律关系本身的性质决定的。

6． 反致

【答案】反致是在适用冲突规范选择准据法的过程中常遇到的基本问题之一，有广义和狭义之分。广义的反致包括狭义的反致、转致、间接反致和外国法院说。狭义的反致是指对于某一国际私法案件，法院按照本国的冲突规范本应适用外国法，而该外国法中的冲突规范指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法，这种反致又叫做“一级反致”、“直接反致”。

7． 连结点

【答案】连结点（Connecting factor）又称连结因素，是冲突规范的“系属”中一个非常重要的组成部分，是把特定的民事关系或法律问题和某国法律连结起来的纽带或标志，是冲突规范借以确定国际民商事关系应当适用什么法律的根据。其法律意义表现在两个方面:①从形式上看，连结点是把冲突规范中范围所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带和桥梁（媒介）; ②从实质上看，连结点又反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质联系或隶属关系，表明某种法律关系应受一定国家法律的支配。

国际私法上比较常见的连结点有:国籍、住所或惯常居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、当事人的合意选择、与案件或民事关系有最密切联系的国家（或地区）等。

8． 自然人的一般权利能力与特别权利能力

【答案】自然人的权利能力是指自然人可以享有民事权利和承担民事义务的能力或资格，是自然人作为民事关系主体的前提。自然人的权利能力可以分为一般权利能力（allgemeine Rechtsf higkeit ）与特别权利能力（besondere Rechtsf higkeit ），前者是指自然人在法律上能够享有权利和承担义务的资格; 后者主要是指一个人能够享有某种个别的或者特定的权利的资格和能力，有的时候也指外国人在内国享有某种或者某些权利的一种资格，即外国人在内国的法律地位，特别是民事法律地位。

二、论述题

9． 试述《国际货物多式联运公约》的主要内容。

【答案】《联合国国际货物多式联运公约》的实质部分由总则、单据、联运人的赔偿责任、发货人的赔偿责任、索赔和诉讼、补充规定、海关事项及最后条款等8个部分组成，其内容主要有:

（1）多式联运合同双方当事人的法律地位

多式联运合同的当事人为多式联运经营人和发货人，其中多式联运经营人是以“本人身份”订立合同，并对整个联运全程承担责任。因此，在发货人将货物交给多式联运经营人接管之后，不论货物在整个运输过程中的哪个阶段发生灭失或损坏，多式联运经营人都要以“本人”的身份直接承担赔偿责任，而不能以其已把全程的某一运输阶段委托给其他运输分包人而不负责任。

（2）多式联运单据

多式联运经营人己接管货物时向发货人签发一项多式联运单据，它是证明多式联运合同及证明多式联运经营人已接管货物并负责按合同条款交付货物的单据。多式联运单据依据发货人的选择，可以作成可转让的单据，也可以作成不可转让的单据。公约规定了单据应载明的内容。

（3）联运人的赔偿责任

①联运人的赔偿责任期限为从其接管货物之时起到交付货物时为止。

②公约对联运人赔偿责任采取推定过失或疏忽的原则，即除非联运人能证明他和他的受雇人或代理人为避免损失事故发生及其后果己经采取了一切所能合理要求的措施，就推定联运人有疏忽或过失，联运人应对货物在其掌管期间所发生的灭失、损坏或延迟交货负赔偿责任。

③公约对联运人的赔偿限额也作了规定。

（4）索赔与诉讼

①《公约》对收货人向联运人索赔和联运人向发货人索赔均作了规定，无论是收货人向联运人索赔，或者是联运人向发货人索赔，都必须在规定的时间内向对方发出有关货物灭失、损坏或延迟交货的书面通知。

②规定了诉讼时效为两年，自货物交付之日起算，如果货物未交付，则自货物应当交付的最后一日的次日起算。如果在两年期间内没有提起诉讼或提交仲裁，即丧失时效。

10．论反致。

【答案】（1）反致的概念

反致（renvo ）有广义与狭义之分。广义的反致包括狭义的反致（remission ）、转致（transmission ）、间接反致（indirect remission）和外国法院说（foreign court theory）。

①狭义的反致，指对于某一国际私法案件，法院按照本国的冲突规范本应适用外国法，而该外国法中的冲突规范指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法。这种反致又称“一级反致”

②转致，指对于某一国际私法案件，甲国法院按照本国的冲突规范本应适用乙国法，乙国的冲突规范又指定适用内国法，甲国法院因此适用了内国实体法。转致义称“二级反致”。

③间接反致，指对于某一国际私法案件，甲国法院依本国的冲突规范应适用乙国法，依乙国的冲突规范又应适用丙国法，而依丙国的冲突规范却应适用甲国法，甲国法院因此适用本国的实