2017年江西理工大学宪法学与行政法学(加试)之民事诉讼法学复试仿真模拟三套题
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2017年江西理工大学宪法学与行政法学（加试）之民事诉讼法学复试仿真模拟三套题（一） . 2 2017年江西理工大学宪法学与行政法学（加试）之民事诉讼法学复试仿真模拟三套题（二） 11 2017年江西理工大学宪法学与行政法学（加试）之民事诉讼法学复试仿真模拟三套题（三） 23
一、概念题
1． 证明标准
【答案】证明标准，是指法官在诉讼中认定案件事实所要达到的证明程度。证明标准确定以后，一旦证据的证明力已达到这一标准，待证事实的真实就算已得到证明，法官就应当认定该事实，以该事实的存在作为裁判的依据; 反之，就应当认为待证事实未被证明为真或者仍处于真伪不明状态。对于当事人来说，只有了解了证明标准，才不至于因为对证明标准估计过低而在证据明显不足时贸然提起诉讼，同时也不至于由于对证明标准估计过高而在证据己经具备的情况下迟迟不敢起诉。对于法官来说，只有明确了证明标准，才能够正确把握认定案件事实需要具备何种程度的证据，才能以之去衡量待证事实已经得到证明还是仍然处于真伪不明状态，才能决定是否有必要要求当事人进一步补允证据。
2． 财产保全
【答案】财产保全，是指人民法院在诉讼开始后，或者诉讼开始前，为保证以后给付判决的顺利执行，而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采取的各种强制性保护措施的总称。财产保全程序目的是为了保证给付判决作出继而依法生效以后能够顺利地得到全部执行，并以此维护人民法院生效判决的权威性和严肃性，切实实现胜诉一方当事人的合法权益。
3． 必要共同诉讼
【答案】必要共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，具有同一诉讼标的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的共同诉讼。诉讼标的同一，是指共同诉讼人在所争议的实体法律关系中存在着共同的利害关系，即享有共同的权利或承担共同的义务。
必要共同诉讼具有以下特征:
①当事人一方或双方为两人以上；
②诉讼标的具有同一性；
③共同诉讼人必须共同参加诉讼；
④共同诉讼人行为具有一致性；
⑤法院必须合并审理、合一判决。
4． 司法协助
【答案】司法协助，是指不同国家的法院之间，根据本国缔结或者参加的国际条约，或者根据互惠原则，互相代为一定的诉讼行为，可分为一般的司法协助和特殊的司法协助两种。司法协助实质上是一种不同法域之间相互提供的司法便利或者帮助，因此，互惠互利原则是落实司法协
助的主要基础。从国际社会通行的民事司法协助条约的规范来看，各国之间的民事司法协助一般包括下列内容：①关于向国外转递诉讼文件或委托书的途径；②关于受托国家履行司法协助的条件；③受托国家履行委托的程序；④被送达的诉讼文书和委托书的文字；⑤关于司法协助的费用。
5． 诉的利益
【答案】诉的利益，是指当事人所提起的诉中应具有的，法院对该诉讼请求做出判决的必要性和实效性。必要性是指法院有无必要通过判决来解决当事人之间的纠纷。实效性是指法院能否通过判决实际解决该纠纷。诉的利益在理论上被认为实际上包含着权利保护的资格和权利保护的利益两方面的内容。权利保护资格实际上是关于法院民事审判权的范围问题，如果该案不属于法院民事审判的范围，当事人所提起的诉就不具有权利保护的资格。权利保护的利益所涉及的问题是，当事人所提起的诉尽管具有权利保护的资格，即属于法院民事审判的范围，但未必有必要对案件进行审判，在某些情况下，法律明确规定不得向法院提起诉讼时，该起诉就不具有权利保护的利益。
6． 可替代行为
【答案】可替代行为，是指法律文书指定履行的行为属于可由他人替代实施的行为。在被执行人不履行法律文书指定的可替代行为时，执行法院可委托有关单位或他人代为完成，代为履行的费用则由被执行人负担。被执行人拒绝负担费用时，按照关于金钱债权的执行程序对被执行人的财产强制执行。
二、简答题
7． 简述民事诉讼第一审普通程序开庭审理阶段的主要环节。
【答案】开庭审理，是指受诉人民法院在完成审理前的各项准备后，于确定的期日，在双方当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法定的形式和程序，在法庭上对民事案件进行实体审理的诉讼活动。民事诉讼第一审普通程序开庭审理的主要环节包括开庭准备、法庭调查、法庭辩论、案件评议和宣告判决这样五个诉讼阶段。
（1）开庭准备
开庭准备是开庭审理的预备阶段，具体是指在事先确定的开庭期口到来时，在正式进入实体审理前，为了保证案件审理的顺利进行而应当由受诉人民法院进行并完成的准备工作。
①查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭，宣布法庭纪律。
②核对当事人，宣布案由，宣布审判人员、书记员名单，告知当事人有关的诉讼权利义务，询问当事人是否提出回避申请。
（2）法庭调查
法庭调查是开庭审理的首要中心环节，是对案件进行实体性审理的重要阶段。主要任务是围绕双方当事人争议的事实，通过当事人的陈述和证人作证、出示书证、物证、视听资料和电子数据，宣读鉴定意见和勘验笔录，并就每一证据材料进行质证，以查明案件事实，审查核实证据。
（3）法庭辩论
法庭辩论，是指在合议庭的主持下，双方当事人根据此前法庭调查已经基本查明的案件事实和证据材料，各自阐明自己的观点，论述自己的意见，反驳对方的主张，相互进行言词辩论的诉讼活动。法庭辩论的主要任务是进一步查明案件事实，核实有关证据材料，分清是非责任，奠定栽判基础的目的。
（4）案件评议
合议庭评议案件，应当秘密进行，并实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，书记员必须如实记入笔录，归档备查。
（5）宣告判决
合议庭评议后，应当由审判长宣布继续开庭并宣读裁判。
宣读的内容包括:认定的事实、适用的法律、判决的结果和理由、诉讼费用的负担、当事人的上诉权利、上诉期限和上诉的法院。不能当庭宣判的，审判长应当宣布另定日期宣判。
8． 简述我国民事诉讼中有独立请求权第三人参加诉讼的条件。
【答案】有独立请求权的第三人，是指对原、被告之间争议的诉讼标的，认为有独立的请求权，因而参加到原、被告之间已经开始的诉讼中来的第三方当事人。
有独立请求权第三人参加诉讼的条件有:
（1）对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权。所谓“独立请求权”，是指第三人认为案件中原告和被告之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。而这判断唯有在人民法院对案件进行审理后才能确定。
（2）本诉正在进行。有独立请求权的第三人欲参加诉讼须在本诉己经开始而尚未终结之时。
（3）以提出诉讼的方式参加。第三人对本诉的双方当事人提出了独立的诉讼请求，提出了与本诉的诉讼标的有紧密关联的新的诉，所以应当以起诉方式参加诉讼。
9． 简述证明责任与提出证据责任的区别。
【答案】（1）两者的含义
①民事诉讼中的“证明责任”，又称“举证责任”。证明责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。
②提供证据的责任，是指当事人在诉讼过程中，为避免败诉危险而向法院提供证据的必要。
（2）两者的区别
提供证据的责任与证明责任既有联系又有区别。它们的区别主要在于:
①提供证据的责任随着诉讼的进行可能发生转移，而证明责任不会发生转移;
②不负证明责任的当事人也可能负担提供证据的责任，即提供反证的责任。
10．简述民事执行竞合的适用条件与具体形态。
【答案】执行竞合，又称执行程序的竞合，是指在民事执行程序中，两个或两个以上的债权