2017年华东政法大学国际金融法律学院801法学综合之外国法制史考研题库
● 摘要
一、概念题
1． “七出”、“三不去”
【答案】（1）“七出”
七出又称“七去”、“出妻”，是指中国古代的婚姻关系中丈夫一方离弃妻子的七种法定理由，属于男子特有的离婚专权。
七出源于礼制，并被以后的律令充分肯定。“七出”的具体内容有以下方面:
①无子，指女方不生男孩，绝了丈夫家的后代，违反了婚姻传宗接代的宗旨。
②淫，指女方不守贞节，会紊乱丈夫家族血统。
③不顺父母，指公婆对女方不满意。即使妻子没有过错，只要公婆对媳妇“不悦”，就可命令儿子休妻。
④妒，指女方有嫉妒行为，嫉妒丈夫娶妾蓄裨。
⑤恶疾，指女方患重病，易传染丈夫和丈夫家族人员。
⑥口舌，又称“多言”，指女方多嘴多舌，容易离间家庭关系，影响家庭和睦。
⑦窃盗，指女方有偷窃行为，包括未经男方同意擅自拿取家中财产，因为妻子没有财产权利，未经丈夫许可不得拿走处分家中财产。
妻子触犯以上任何一条，不需经官府，丈夫就可休弃妻子。依法律规定，丈夫出妻应以书面形式为之。
（2）“三不去”
三不去又称“三不出”。是指中国古代社会丈夫不得休弃妻子的三种情况。这三种情况根据《大戴礼记》记载为:
①有所取无所归，不去。嫁娶时女方娘家有人，后来娘家无人，被休弃后没有归处者，不得休弃。 ②与更三年丧，不去。为公婆守孝三年。
③前贫贱后富贵，不去。嫁娶时大家贫苦，后来发达。
此制始于西周，唐律中有明确的规定。有三不去之状者，虽犯七出，除恶疾、奸外，丈夫亦不得休弃。
2． 韩非法律思想中的“势”
【答案】韩非思想中“势”是指君主的权势。韩非提出了“势治”是指只有在君主牢牢掌握了权势并推行法治的情况下，天下才能达到治理。“抱法处势则治，背法去势则乱。”
法家认为，君主治国，以法为本外，还必须法、势、术三者结合:法是君主治国的原则，这就是“言行不轨于法令者必禁”。“抱法处势则治，背法去势则乱。”除法、势结合外，法家还强调法与术的结合。“徒术而无法，徒法而无术”皆不可达到天下的治理。
二、简答题
3． 试述教会法的历史地位及其影响。
【答案】（1）教会法的含义
教会法是指天主教、东正教、基督教新教以及其他教派在不同历史时期所制定和编纂的各种规则和章程，以天主教会在不同历史时期的法律，尤其是中世纪法律为主。
（2）教会法的历史地位
天主教教会法与罗马法、日耳曼法相并列，成为欧洲前近代三大法律之一，是西方法律传统的重要组成部分。由于罗马教廷曾把天主教扩展到西欧各国，其居民曾大都是天主教徒，因而使得教会法拥有比各种世俗封建法广泛得多的适用和管辖范围，其效力实际上也高于世俗法。
（3）教会法的影响
教会法不仅奠定了西方法的“理性化”传统，而且对推进世俗法律的文明与进步也起过重要作用。其发展和普遍适用，对西方国家的法律尤其产生了深刻的影响。
①对于近代宪法的影响。最突出地表现在它所确立的权力结构和教会法学家的法律理念两个方面。在中世纪的西欧，教权与王权相互重叠冲突，构成教权和王权的二元对立结构，有时被称为“二权分立，，。它构成了近世宪法制度最重要的历史来源。近世宪法中的政府权力的有限性宪法制度可以在此找到其部分渊源。
②对私法的影响。教会法对近世法律影响最大的是在婚姻家庭制度方面。西方国家婚姻家庭制度长期受教会法的浸染。在当代，某些西方国家离婚法仍保留着诸如分居必须达到一定时间才准许离婚这样一些教会法的规范，说明教会婚姻法至今尚有影响。此外，教会法注重保护寡妇利益，要求结婚时丈夫必须保证抚养其妻，这也直接导致了西方国家“抚养寡妇财产，，制度的建立。 ③在财产法方面，教会法在不动产占有方面发展了一套较为完善的理论与制度。近世法律中关于占有权的保护和长期占有、取得等方面制度的完善在很大程度上要归功于教会法学家。对教会土地赠与的要求，是用益制，也就是现代信托制产生的一个重要原因。对刑法的影响。
④在定罪量刑方面，教会法坚持在法庭面前如同在上帝面前一样，所有的人，不分贫富贵贱，一律平等，奠定了近世法律平等原则的基础。
⑤在诉讼程序方面，刑事诉讼方面所确立起来的纠问式诉讼程序、二元程序体系，对后世诉讼法发展产生了相当大的影响。
4． 试述罗马法的历史地位。
【答案】（1）罗马法的含义
①罗马法的含义
罗马法是指罗马奴隶制国家的全部法律，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期，它既包括自公元前8世纪罗马国家产生至公元476年西罗马帝国灭亡这个时期的法律，又包括查士丁尼时期东罗马帝国的法律。它是随着古代罗马社会阶级和国家的出现而逐步形成的。
②罗马法的特点
a. 法学家的解答和著述。在罗马法形成和发展过程中，法学家起了突出的作用，表现为:解答法律问题; 指导诉讼; 撰写契据; 注释、整理和编辑罗马法的各种渊源，并著书立说。其中，解答和著述对罗马法的发展起了显著作用。
b. 裁判官的“告示”。裁判官握有决定案件应否审理、被告能否抗辩以及诉讼程序等职权。当一个案件提出后，如当事人双方都承认其为事实，该案即由裁判官自己审理。如当事人对事实有争议时，裁判官即把案件移交给审理官（法官），并把审理方式、程序告诉后者。
c. 系统的大规模的法典编纂。公元6世纪，东罗马皇帝查士丁尼进行的系统的、大规模的法典编纂，不仅是罗马法得以传至后世的一个关键性步骤，也是古代法律发展史上的一大壮举。
（2）罗马法的历史地位
罗马法既是古代社会最发达的法律体系，也构成了近现代西方法和法学的历史基础。罗马法对后世立法的影响，具体表现在:
①形成了罗马私法体系。如1804年制定的《法国民法典》，就继承了《法学阶梯》的人法、物法、诉讼法的体例; 而1900年实施的《德国民法典》则是以《学说汇纂》为蓝本的，形成了总则、债法、物法、亲属法、继承法; 其他资产阶级国家如丹麦、意大利、希腊、瑞士等国的民法典，也都仿效法、德两国私法体系，受罗马法影响。因此，罗马法对资产阶级统一法制具有重大的贡献。 ②罗马法的许多具体制度和原则，对资产阶级立法也有巨大影响。如法人制度、物权制度、契约制度、陪审制度、律师制度、私人权利平等原则、遗嘱自由原则、“不告不理”原则，等等。 ③罗马法中的许多概念、术语如法律行为、民事责任、代理、占有、不当得利、无因管理、债、私犯等，也为后世资产阶级立法所继承。
④罗马法学家的思想学说及其罗马法学发展的成果，也成为后世资产阶级法学的重要组成部分，尤其是《学说汇纂》的著述，成为19世纪世界最发达之德国法学的历史渊源。