当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 司法解释

【答案】（1）司法解释是指国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中，对如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。它包括:①审判解释，即最高人民法院对审判工作中如何具体应用法律的问题所作的解释; ②检察解释，即最高人民检察院对检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释; ③审判、检察联合解释，是指最高人民法院和最高人民检察院对具体应用法律的共同性问题所作的联合解释。

（2）立法解释是指所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关，对自己制定的法律、法规进行的解释。在我国立法解释权属于全国人大常委会。国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院和全国人大各专门委员会以及省级人大常委会可以向全国人大常委会提出法律解释的要求。全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力。

（3）立法解释与司法解释的区别有:①解释主体不同。司法解释的解释主体是国家最高司法机关，即最高法院和最高检察院。立法解释主体是所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关。②解释内容不同。司法解释针对的是司法工作中具体适用法律问题。立法解释主要针对的是制定的法律需要明确界限或作出补充。

2． 法的执行与法的适用

【答案】（1）法的执行与法的适用的概念

①广义的法的执行是所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，狭义的法的执行是指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。

②法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使，因此又称为“司法”，法的适用是实施法律的一种方式。

（2）法的执行与法的适用的关系

两者都遵循合法性原则，在执行上即依法行政和依法司法原则，在适用上即“以事实为依据，以法律为准绳”的原则。但二者存在着明显的区别，主要包括:

①行政权是对法律的执行，因而具有主动性; 而司法权是对法律的适用，本质上是一种判断权，

因而具有被动性;

②行政权是针对公共事务进行管理的一种权利，具有执行性; 司法权本质上是将抽象的法律规范应用于具体的案件事实，因而具有判断性。

③行政权基于对公共事务的管理，而处于优选地位; 司法权是对产生纠纷的双方给予是非公断的权力，因而处于居中裁判地位。

3． 制定法与判例法

【答案】（1）制定法又称议会法令，是指国家立法机关按照立法程序，用条文形式定下来，并经公布实施的法律和法规。

（2）判例法是指可作为先例据以裁决的法院判决。确认判例法的国家，有“法官造法”之说，这是英美法系国家的特点。判例法的根本原则是所谓“遵循先例”，其含义是指某一判决所依据的法律原则，不仅适用于该案，而且作为„种先例适用于该法院及其所属下级法院所管辖的案情基本相同或近似的案件。因此，法院审级越高，其案例的影响就越大。（3）制定法和判例法的关系:

①从数量上看，大量的法令规则都包含在不计其数的判例之中，制定法在整个法律体系中所占的比例不如判例法。

②从效力上看，制定法又高于判例法。制定法可以推翻、修改或补充判例法，并且可以对某一领域的判例法进行整理和编纂，从而将其吸纳为制定法。

③从社会改革和法律改革的角度看，制定法所起的作用更大一些，因为判例法的遵循先例原则使其很难快速改变以满足社会变革的需求。然而，制定法又不能脱离判例法而存在，不仅许多制定法的内容需要由判例法加以补充完整，而且其解释也必须借助十相应判决的制定。

4． 法律解释与立法解释

【答案】（1）法律解释是指一定的人或组织对法律规定含义的说明。法律解释既是人们日常法律实践的重要组成部分，又是法律实施的一个重要前提。法律解释是指对法律的内容和含义所做的说明。法律解释具有以下几个特点:①法律解释是对具有法律效力的规范性法律文件的说明; ②法律解释的主体这里特指享有法定法律解释权的人或组织; ③法律解释从性质上看是一种创造性的活动，是立法活动的继续; ④法律解释通常是在法的实施过程中进行的。

（2）立法解释，是指享有立法权的国家机关依照法定职权，对自己制定的法律需要进一步明确界限的法律条文的内容和含义所进行的解释。立法解释有广义和狭义两种理解，区别在于对于立法解释的主体即立法机关和立法解释的对象即法律的不同理解。在我国立法解释权属于全国人大常委会。国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院和全国人大各专门委员会以及省级人大常委会可以向全国人大常委会提出法律解释的要求。全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力。

（3）根据国家法律解释权限，可以划分为立法解释、行政解释和司法解释。可见，立法解释是法律解释的一不中。

5． 法的事实与法的价值

【答案】法的事实是指法所规定的、能够引起法的后果，即法的关系产生、变更和消灭的现象。

法的事实必须是法所规定的，只有那些具有法律意义的事实才能引起法的后果。另一方面，法的事实的概念又反映了法的调整受到具体社会生活情况和社会事实的制约。

法的价值，是指在主体人与客体法的关系中，作为客体的法对主体的需要的人产生效应的属性。由上可知，法的事实属于实然范畴，而法的价值属于应然范畴。

6． 形式推理与辩证推理

【答案】（1）形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。这种推理的前提是“法院可以获得表现为某条规则或原则的前提，尽管该规则或原则的含义与适用范围也许在所有情形下，并非都是确定无疑的，而且调查事实的复杂过程也必须先于该规则的适用”。

（2）辩证推理，又称实质推理，是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。所以，辩证推理是在缺乏使结论得以产生的确定无疑的法律与事实的情况下进行的推理。在前提明确的情况下，一般不适用辩证推理。正因为辩证推理依据的往往是实质的而非形式的理由，所以，又称实质推理。

（3）形式推理和辩证推理是法律推理的重要内容，二者相互补充，相互协调。形式推理不仅取决于法律规则内容的相对确定，而且依赖法律体系的完整、统一和协调。所以，当法律规则之间、法律原则之间就如何对待同一事实存在认识上的冲突时，形式推理几乎是无能为力的，而辩证推理承认法官的自由裁量权的客观存在，把司法活动作为推动法律发展的力量，有助于解决形式推理所不能解决的冲突; 同时由于辩证推理在制度不健全和法官素质不高的情况下，它会演变为法官的任意司法，从而破坏法治，而形式推理在法官的自由裁量权方面的有限性也是弥补了辩证推理的不足。

7． 立法议案

【答案】立法议案，是指有法定提案权的国家机关、会议常设或临时设立的机构和组织，以及一定数量的个人，向权力机构提出进行审议并作出决定的议事原案。每个国家的议案提交程序和规定都有一定区别，但都是行使国家权力的重要手段。

8． 法的实效

【答案】法的实效是指法的功能和作用实现的程度和状态，它主要是一个强调实际结果的范畴，所展示的是一种事实。法的实效与法的效力既有区别又有联系，一般来说，法只要是现行的，它就是有效的，但这些现行有效的法，并不一定都能得到很好的遵守，在很多情况下，许多法是未能充分实现其效力的，许多违法犯罪行为往往逃脱了法的追究。法的实效是法的效力实现的结果，是动态的法的效力。

二、简答题

9． 试述法学史上关于权利性质的主要观点。

【答案】权利和义务是包括多种要素、具有丰富内容的概念，人们可以从任何一个要素或层面去理解权利和义务。

（1）“资格说”。它把权利理解为资格，即行动的资格、占有的资格或享受的资格。按照这种