2016年首都经济贸易大学701法学综合一(考试科目包括：法理学、民法、刑法总论)民法考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述人身权的特征。
【答案】人身权是民事主体基于人格或者身份而依法享有的，以在人身关系中所体现的人格利益或者身份利益为内容的民事权利。其主要特征有:
（1）人身权是与民事主体自身主体资格密不可分的民事权利。人身权具有很强的伦理属性，依附于权利主体，除特殊的、可以体现为一定经济利益的以外，不可转让。
（2）人身权的法定性。人身权的类型和内容是由法律规定的，当事人小可自由创设。
（3）人身权的固有性。公民人身权是文明和法治社会的应有内容，绝大多数人身权都是民事主体成为民事主体那一刻就开始享有。
（4）人身权是体现在人身权关系中的民事权利。人身权是使民事主体成为民事主体的权利，因此，与其他民事权利一样，这种权利只有在一定社会关系中才有意义。体现人身权的社会关系即人身权关系，包括人格关系和身份关系。
（5）人身权具有非财产性，但同时具有可财产救济性。人身权多表现为一定的人格利益，法律限制或禁止权利人进行经济交易; 但若人身权受到损害可以请求经济赔偿。
2． 简述社团法人与财团法人的区别。
【答案】（1）社团法人与财团法人的概念
①社团法人是以社员为基础的人的集合体，也称为人的组合。公司、合作社、各种协会与学会等都是典型的社团法人。
②财团法人是指为一定目的而设立的，并由专门委任的人按照规定的目的使用的各种财产，也称财产组合。各种基金会组织、寺院、慈善组织等都是典型的财团法人。
（2）社团法人与财团法人二者的区别
①成立基础不同。社团法人以人为基础，有自己的组织成员或者社员; 财团法人以财产为基础，因而没有法人成员。
②设立人的地位不同。社团法人的设立人，在法人成立时成为其成员，并享有社员权; 而财团法人的设立人，因于法人成立时与法人相脱离，故不为法人成员。
③设立行为不同。社团法人的设立行为属于共同的民事行为，且为生前行为; 而财团法人的设立行为则为单方行为，有的为死后生效的行为。
④有无意思机关不同。社团法人有自己的意思机关，故又称自律法人; 财团法人则没有该机关，故又称他律法人。
⑤目的不同。社团法人设立的目的可以是为了营利，也可以为了公益，故社团法人可分为营利法人、公益法人和中间法人; 财团法人的设立日的只能是为了公益，所以财团法人只能是公益法人。
3． 简述不当得利返还请求权与所有物返还请求权。
【答案】不当得利返还请求权与返还原物请求权都是基于对物权的合法权利人的保护，恢复不当的利益变动。但是不当得利请求权的前提是不当得利之债，属于物的债法保护，而所有物返还请求权是基于物权本身，是物权请求权的内容。二者的具体分析如下:
（1）不当得利返还请求权
①不当得利是指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得了利益。受益人负有返还不当得利的义务。受害人享有的请求受益人返还不当得利的权利即为不当得利返还请求权。
②行使
a. 受益人为善意时，其返还利益的范围以利益存在的部分（现存利益）为限; 如利益已不存在，则不负返还义务。
b. 受益人为恶意时，其返还利益的范围应是受益人取得利益时的数额，即使该利益在返还之时已经减少甚至不复存在，返还义务也不免除。
c. 受益人在取得利益时为善意，嗣后为恶意的，其返还范围应以恶意开始之时存在的利益为准。
（2）返还原物的请求权
①返还原物请求权，是指权利人对于无权占有或侵夺其物的人，有权请求其返还占有物，权利人可以通过行使该项请求权恢复其物权的圆满状态。
②行使
a. 权利人只能请求现在占有标的物的无权占有人返还。无权占有，是指没有法律或合同依据而占有他人的财产。
b. 必须是针对无权占有人请求返还。如果向有权占有人请求返还，该占有人可依据其合法占有权，拒绝权利人的请求。
c. 请求返还原物，必须以原物存在为前提，如果原物已经灭失，就只能要求赔偿损失。
4． 民法中不当得利的成立要件是什么?
【答案】（1）不当得利的概念
不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。在这一事实中，取得不当利益的一力称为受益人，受到损失的一方称为受害人或者受损人。
（2）不当得利的构成要件
①一方受利益
一方受有利益是指一方当事人因一定的事实结果而得到一定的财产利益。受有财产利益也就
是财产总量的增加，包括财产的积极增加和消极增加。
a. 财产的积极增加即积极受有利益，是指财产权利的增强或者财产义务的消灭。
b. 财产的消极增加即消极受有利益，是指财产本应减少而没有减少。其既包括本应支出的费用而没有支出，也包括本应承担的债务而未承担以及所有权上应设定负担的而米设定等。
②他方受损失
损失是指因一定的事实结果使财产利益的总额减少，既包括积极损失，也包括消极损失。 a. 积极损失，又称为直接损失，是指现有财产利益的减少;
b. 消极损失，又称为间接损失，是指财产应增加而未增加，亦即应得财产利益的损失。 ③一方受利益与他方受损失之间有因果关系
受利益与受损失之间有因果关系是指他方的损失是因一方受益造成的，一方受益是他方受损的原因，受益与受损二者之间有变动的关联性。
④没有合法根据没有合法根据，亦即不是直接根据法律或者根据民事法律行为取得利益的，没有法律上的原因，是不当得利构成的实质性条件。
二、论述题
5． 试述未成年人行为的法律后果。
【答案】在我国未成年人指年满18周岁以下的自然人。民法通则中将未满18周岁的自然人分为三种:16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人。不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人。因此对于未成年人行为的法律后果应该分开论述:
（1）16周岁以上不满18周岁的未成年人
根据民法规定，16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。因此，他们行为的法律后果和年满18周岁具有完全行为能力的成年人一样，并且独立的承担的责任。
①《民法通则》中规定了完全民事行为能力人可以担任监护人、企业的法定代表人、成立合伙企业、担任代理人、可以进行民法上规定的所有的民事行为，并应承担相应的责任。
②民事行为能力的丧失的法律后果。
a. 《民法通则》在第69条和70条规定委托代理的终止和法定代理的终止原因中均规定了民事行为能力的丧失。
b. 《合同法》第101条在规定提存的条件时，也规定了债权人死亡或丧失民事行为能力未确定监护人时，应当将标的物进行提存。
c. 《合同法》第193条规定:“因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或法定代理人可以撤销赠与。”
（2）限制民事行为能力人行为的法律后果
《民法通则》第12条规定:“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人。”限制民事行为能力人行为的后果主要表现在以下几个方面: