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2016年上海对外经贸大学法学院711民法、民事诉讼法之《民法》考研题库及答案（一）.... 2

2016年上海对外经贸大学法学院711民法、民事诉讼法之《民法》考研题库及答案（二）.. 11

2016年上海对外经贸大学法学院711民法、民事诉讼法之《民法》考研题库及答案（三）.. 18

2016年上海对外经贸大学法学院711民法、民事诉讼法之《民法》考研题库及答案（四）.. 25

2016年上海对外经贸大学法学院711民法、民事诉讼法之《民法》考研题库及答案（五）.. 30

一、名词解释

1． 物权法定原则

【答案】物权法定原则是指物权的种类与内容只能由法律来规定，不允许当事人自由创设。物权法定原则的具体内容如下:

①物权的种类法定，当事人不得随意创设，学说称为“类型强制”;

②物权的内容法定，禁止当事人创设与物权法定内容相悖的物权，学说称为“类型固定”:③物权的效力法定，当事人不得协议变更。

2． 过错推定

【答案】过错推定责任，是指基于法律的特别规定，推定加害人存在过错而应承担侵权责任，加害人能够证明自己没有过错的除外。过错推定责任的特点在于:①过错推定是根据法律规定的一定的基础事实推定行为人具有过错; ②过错推定在过错证明责任分配上实行举证责任倒置; ③关于过错的推定可以被“推翻”。

3． 相邻权

【答案】相邻权，又称为相邻关系，是指不动产所有人和使用人行使权利，应给予相邻的不动产所有人和使用人以行使权利的必要的便利。相邻关系的种类包括:①因用水、排水产生的相邻关系; ②因通行所产生的相邻关系; ③因建造、修缮建筑物以及铺设管线所形成的相邻关系; ④因通风、采光而产生的相邻关系; ⑤因保护环境所产生的相邻关系; ⑥因挖掘土地、建造建筑物等发生的相邻关系。处理相邻关系的原则为:①依据法律法规和习惯处理相邻关系; ②团结互助、兼顾各方的利益; ③有利生产、方便生活; ④公平合理，依法给予补偿。

4． 诉讼时效

【答案】诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利，义务人便享有抗辩权，从而导致权利人无法胜诉的法律制度。但诉讼时效经过以后，权利人向人民法院提起诉讼，人民法院应予受理。“当事人在诉讼中未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”

5． 权利质权和动产质权

【答案】（1）权利质权是指为了担保债务的履行，就债务人或者第三人所享有的财产权利设定的质权。权利质权除了一些特殊问题外，准用动产质权的规定。因此，权利质权是一种准质权。

（2）动产质权，是指以动产为其标的物的质权。质权的设立，通常都是以合同进行的。质押关系的当事人是质权人和出质人。质权人即质权所担保债权的债权人; 出质人，即提供质物的人，一般即是债务人自己，但第三人也可以用自己的财产为他人设定质权。

（3）权利质权和动产质权都属于担保物权，两者的区别主要在于，债务人或第三人移交给债权人占有的财产的形式不同，权利质权的债务人或第三人移交的是财产性权利，而动产质权的债

务人或第三人移交的是动产; 动产质权自交付时设立，而有些财产权利必须办理出质登记才能设立质权。

6． 民事权利能力

【答案】民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力，是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。《民法通则》第9条前段规定:“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力”。据此规定，自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。

7． 集合物

【答案】集合物是指由多个单一物或合成物聚合而成的，在法律或者交易观念上视为1物的物的总体。如一个图书馆的所有藏书。集合物是交易上被作为一个独立的权利客体的多数单一物的聚合，有事实上的集合物与法律上的集合物之分。集合物本为数个单一物的总称，但根据交易上的惯例以及当事人的意思，而在法律上被认为一物。集合物中的物一方面作为集合物的构成要素，随集合物的变动而变动，另一方面又作为单一物仍不失其独立性，可独立为法律上的变动。

8． 除斥期间

【答案】除斥期间是指法律规定或者当事人依法确定的对于某种权利所预定的存续期间，又称预定期间。其主要特征有:①除斥期间一般是法律规定的。从立法例看，除斥期间一般是法律规定的，也有法律规定可以由当事人确定的情况。②除斥期间是某种权利存续的期间。这里所指的某种权利，是指有限范围的权利。

二、问答题

9． 谈谈我国民事法律在时间上的适用范围。

【答案】民法的效力，又称民法的适用范围，是指民法发生效力的范围，即民法对什么人、在什么地方和在什么时间发生效力。民事法律在时间上的适用范围，即民法在时间上的效力。民法在时间上的效力是指民法生效时间和失效时间，以及民事法律规范对其生效前发生的民事关系有无溯及力。

（1）民法生效的时间

民事法律规范生效的时间一般根据其性质和实际需要而定。主要有以下两种类型:①自民事法律规范公布之日起开始生效。有些民事法律规范的施行不需要准备工作，自公布之日起生效。②民事法律规范公布后经过一段时间后生效。有些民事法律规范涉及面广，情况比较复杂，需要经过一定准备时间才便于实施的，明文规定法律颁布后的某个时间生效。

（2）民法失效的时间

民法失效的时间是指民事法律规范效力终止的时间。民事法律规范失效的时间主要有以下三种类型:①新法直接规定废止旧法; ②旧法规定与新法相抵触的部分失效; ③由国家机关颁布专门的决议规定，宣布某些法律失效。

另外，如果新法与旧法规定相冲突时，应适用“新法优于旧法”、“后法优于前法”的原则，以新法、后法为准，这在学理上称为默示废止。

（3）民法的溯及力问题

我国的民事法律规范贯彻法律不溯及既往的原则，一般没有溯及力，但也有例外。通常我国民事法律规范的追溯力，体现为“有利追溯”原则。所谓有利追溯原则，是指如果民事法律规范具有追溯力，有利于保护民事权益，就使其具有追溯力。

10．法律行为与准法律行为的区别是什么?

【答案】（1）法律行为与准法律行为的概念法律行为是指以意思表示为核心要素的主体为追求该意思表示中所含效果在私法上实现的行为。准法律行为是指行为人以法律规定的条件业已满足为前提，将一定的内心意思表示于外，从而引起一定法律效果的行为。准法律行为的主要类型有:意思通知、事实（观念）通知、情感表示。

（2）法律行为与准法律行为的区别

①意思表示的构成不同。法律行为中意思表示的构成要件有目的意思、法效意思、表示行为、表示意思，其中法效意思为其核心。准法律行为的法效为法律的规定而非当事人的法效意思的追求。

②行为后果的根据不同。法律行为的后果是当事人的意思表示所设定的，而准法律行为的法律效果是法律直接规定的。

11．丧失继承权的法定事由及其效力。

【答案】继承权的丧失，又称继承权的剥夺，是指依照法律规定在发生法定事由时取消继承人继承被继承人遗产的权利。继承权的丧失可分为绝对丧失与相对丧失。继承权的丧失，实质上是依照法律规定取消继承人的继承资格，因此，继承权的丧失是继承人继承被继承人遗产的资格的丧失。继承权的丧失必须有法定事由，并且继承权的丧失是客观意义上的继承权的丧失，也就是继承权的依法剥夺，而不是由继承人的意志所决定的。

（1）丧失继承权的法定事由

依据《继承法》第七条规定，继承人有下列四种行为之一的，丧失继承权:

①故意杀害被继承人的。

继承人故意杀害被继承人是一种严重的犯罪行为，小论是既遂还是未遂，也小论其是否受到刑事责任的追究，都丧失继承权。但因实施正当防卫而杀害被继承人的，国其行为不具有不法性，继承人不丧失继承权。构成故意杀害被继承人的行为须具备两个条件:

a. 客观上继承人实施了杀害被继承人的行为。杀害行为是指以剥夺人的生命为目的违法行为; b. 继承人主观上有杀害的故意。至于继承人的杀害故意是直接故意还是间接故意，在所不问。 ②为争夺遗产而杀害其他继承人的。

不论继承人的杀害行为既遂或未遂，也不论其是否被追究刑事责任，均丧失继承权。构成这一法定事由的条件有:

a. 继承人杀害的对象是其他继承人;

b. 杀害的目的是为了争夺遗产。若不是为了争夺遗产而是出于其他动机和目的而杀害其他继承人的，不构成该行为。由于杀害的目的是为了争夺遗产，因此，该杀害行为只能是故意，而不