2018年兰州大学856诉讼法学(含刑诉、民诉、行政诉讼法)之刑事诉讼法考研核心题库
● 摘要
一、选择题
1． 甲公司与乙公司设备买卖合同纠纷一案，甲公司诉至人民法院要求乙公司向其支付拖欠的设备款200万元。在本案诉讼过程中，甲公司与乙公司申请庭外和解，经过自愿协商达成和解协议，由乙公司向甲公司支付拖欠的设备款180万，并支付甲公司聘请律师的费用。关于本案的下列说法，哪一选项是不正确的? （ ）
A. 当事人申请庭外和解的时间不计入审限
B. 甲公司可以申请撤诉
C. 甲公司申请区人民法院确认和解协议并制作调解书的，人民法院不应准许，因为双方和解协议的内容超出诉讼请求的范围
D. 甲公司申请区人民法院依据该和解协议制作判决书的，人民法院不应准许
【答案】C
【解析】AC 两项，《调解规定》第四条规定，当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。又根据第九条规定，调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。D 项，《调解规定》第十八条规定，当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。B 项，
2． 甲的一只名表在四年前被乙偷走，三年后乙向其好友丙炫耀该表，丙要求乙借其戴三个月，乙不舍，丙遂将该表硬性从乙手腕上摘下戴在自己手腕上，丙戴该表近两年，由于不甚爱惜，手表外观有多处明显损坏，期间乙多次索要未果。现在甲获知一切详情，就甲乙丙三人的关系，判断下列叙述错误的是（ ）。
A. 甲可以请求乙承担赔偿责任
B. 甲可以请求丙返还手表给自己
C. 乙可以请求丙承担赔偿责任
D. 乙可以请求丙返还手表给自己
【答案】D
【解析】根据《物权法》的规定，拾得遗失物并不能取得所有权，所以本案中，甲仍然作为手表的所有权人，有权根据《物权法》第37条的规定“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿”请求乙承担赔偿责任。而由于本案中丙对手表的占有属于无权占有，甲也有权根据《物权法》第34条的规定“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物”向无权
占有人丙主张所有物返还请求权，请求丙返还手表给自己。根据《物权法》第245条的规定，占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物，但是占有人返还原物的请求权应当自侵占发生之日起一年内行使，所以本题中因为丙占有手表已经两年，乙无权请求丙返还手表。又根据《物权法》第245条的规定“对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险; 因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿”，所以乙可以要求丙承担赔偿责任。
3． 《侵权责任法》第26条规定:“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”该条的意思是（ ）。
A. 被侵权人对损害的发生也有过错的，侵权人不构成侵权责任。
B. 该条只能适用于以过错责任为归责原则的侵权行为。
C. 该条不影响责任的构成，只影响责任的具体承担。
D. 从整个侵权责任法来看，因该条只规定了“减轻侵权人的责任”，不存在免除的情况。
【答案】C
【解析】被侵权人对损害的发生也有过错的，仅仅是在具体的责任承担上减轻侵权人的责任，而不影响责任的构成。该条规定的是一种减责事由，并不涉及侵权责任的归责原则，侵权人仍构成侵权责任。《侵权责任法》第27条规定:“损害是因被侵权人故意造成的，行为人不承担责任”，该条文适用于侵权责任法规定的所有侵权责任类型，所以从整个侵权责任法来看，是存在免除的情祝的。
4． 小明17岁，但长得像成年人，因无钱打游戏，将家中两台彩电及一台电脑卖给收购旧家电的于某，得款1000元。小明父亲李某找到于某，要求返还上述电器，于某拒绝，辩称他不知道小明未满18周岁，并且是小明叫他上门收购，双方行为是自愿的合法行为。此案正确的认定方式是哪一个? （ ）
A. 小明的处分行为无效，经其法定代理人追认后，行为有效。
B. 小明的处分行为效力待定，经其法定代理人拒绝后，行为无效。
C. 小明的处分行为效力待定，但于某为善意第三人，应保护善意第三人的利益。
D. 小明的处分行为有效，该处分行为与其年龄和智力相适应。
【答案】B
【解析】《合同法》第47条规定:“限制行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”据此，本案中小明17岁，为限制行为能力人，卖电器的行为效力待定，经其法定代理人拒绝后，行为无效。相对人不得以自己无过错信赖对方有行为能力而主张法律行为有效。
5． 下列选项正确的是:（ ）。
A. 被拘留的人送看守所羁押后，讯问只能在看守所进行
B. 监视居住只适用于符合逮捕条件的人
C. 指定居所监视居住的，均须经上一级人民检察院或者公安机关批准
D. 取保候审确定保证金数额时需考虑当地的经济发展水平
【答案】A
【解析】A 项，根据《刑事诉讼法》第80, 81的规定，拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时。公安机关对被拘留的人，应当在拘留后的24小时以内进行讯问。由于被拘留人在拘留以后，必须送看守所羁押，故讯问只能在看守所进行。B 项，《刑事诉讼法》
第72条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住:①患有严重疾病、生活不能自理的; ②怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女; ③系生活不能自理的人的唯一扶养人; ④因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住措施更为适宜的; ⑤羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视居住措施的。”对符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以nh 视居住。是否采取监视居住的强制措施由公安机关、法院或检察院决定。C 项，《刑事诉讼法》第73条规定:“监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行; 无固定住处的，可以在指定的居所执行。对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪、在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准，也可以在指定的居所执行。”可知，只要犯罪嫌疑人、被告人没有固定住所，就可以在指定的居所执行，不需经上一级人民检察院或者公安机关批准。D 项，《刑事诉讼法》第70条第1款规定:“取保候审的决定机关应当综合考虑保证诉讼活动正常进行的需要，被取保候审人的社会危险性，案件的性质、情节，可能判处刑罚的轻重，被取保候审人的经济状况等情况，确定保证金的数额。”可知，当地的经济发展水平并不是确定取保候审保证金数额的因素。
6． 检察院在对某甲涉嫌贪污案立案前审查中发现，犯罪并非某甲所为，对某甲应如何处理? （ ）。
A. 不立案
B. 撤销案件
C. 不起诉
D. 宣告无罪
【答案】B
【解析】《刑诉法》第166条规定，人民检察院侦查终结的案件，应当做出提起公诉、不起诉或者撤销案件的处理。由于提起公诉前提是有罪，不起诉的前提是有犯罪行为只是不按照犯罪处理。本题中犯罪并非某甲所为，即甲没有犯罪行为，所以只能撤销案件，而不能做出法律规定以外的决定。
7． 下列选项错误的是:（ ）。
A. 侦查阶段犯罪嫌疑人有权聘请律师提供法律帮助
B. 侦查阶段犯罪嫌疑人有权委托辩护人提供法律帮助