2016年河北大学政法学院656法理学和宪法学之《法理学》考研内部复习题及答案
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一、名词解释
1． 原始习惯
【答案】原始习惯是指人们的同一行为方式经多次重复实践而逐渐为多数人认可的社会行为规范。原始社会习惯体现氏族全体成员的共同意志，反映的是人们之间利益的一致性和平等关系，限于在由血缘关系所结成的本氏族、部落范围内生效，适用于具有血缘亲属关系的同一氏族或部落的所有成员。
2． 司法独立原则
【答案】司法独立原则是指司法权相对于立法权和行政权而言，独立存在和行使，这是资产阶级三权分立学说所提倡，并在宪法中得以确认的一项法治原则，使司法权处于独立的地位，并能与行政权、立法权相制约和抗衡，借以自保和免受其他两个方面权力的侵犯。司法机关在审理案件时实行法官独立，只服从宪法和法律的原则。法院对案件的审理和裁决，只服从国家的宪法和法律，不受行政机关和立法机关的领导和指示的约束，更不受其干涉。
3． 法治国家
【答案】现代意义上的法治国家，是德国资产阶级宪政运用的产物，其基本含义是指国家权力，特别是行政权力必须依法行使，所以，法治国家有时又称法治政府。法治国家表征“公域”之治，在法治国家范畴内，法治意味着民主法律化、制度化，意味着将公共权力纳入到法治的轨道。
在中国体现为:①实现共产党作为执政党依法执政，各民主党派作为参政党依法参政; ②全国人民代表大会和地方各级人民代表大会依宪立法、民主立法、科学立法，依法决定国家大事，依法实施对行政权、司法权和其他国家权力运行的监督，保障宪法和法律实施; ③各级人民政府切实尊重和保障人权，依法行政、建设法治政府; 司法机关为民司法、公正司法、廉洁司法、和谐司法，维护社会公平正义、维护社会和谐稳定，促进经济社会科学发展。
4． 人权
【答案】人权，是指人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。人权是现代法最基本的价值之一。尊重和保障人权既是人类文明的标志，是一切进步的法的基本特征，也是现代法区别于传统法的基本标志。它包含着“人的权利’夕、“人作为人的权利”、“使人成其为人的权利”和“使人成为有尊严的人的权利”等多个层次。
二、简答题
5． 马克思主义人权观的基本内容有哪些?
【答案】人权是指人之所以为人的权利。包括自然权利、公民权利和期待权利等。自然权利是指人的应有权利; 公民权利是指宪法赋予的权利，为法律上的现有权利; 期待权利是指尚未被法律认
可的权利。
马克思主义人权观是在唯物主义和辩证法的基础上，并结合人类发展的现实提出的。其基本内容有:
（1）人权的主体必须具有普遍性。马克思认为，人权主体为全体社会成员，即使是敌人也仅限于政治权利的剥夺。这是马克思主义人权观对其他人权观的不同之处，它是超越政治权利的权利。
（2）人权的内容必须具有广泛性。马克思主义人权观在内容上除了经济、文化、政治以外，还包括社会权利和生态权利等。
（3）人权的实现必须具有平等性。人权在社会上具有无差别性、相互制约性，即人与人之间的人权是平等的以及各自人权的实现是相互制约的。
（4）人权的保障必须具有国际性。人权保障应该是全人类的义务，应该进行国际性协作来捍卫人权，所以人权的保障要依靠全世界各国共同努力来完成。
6． 立法体系及其划分原则。
【答案】（1）立法体系的概念
立法体系又称立法体制，是关于立法权、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。其核心是有关立法权限的体系和制度。
立法体制是静态和动态的统一，立法权限的划分，是立法体制中的静态内容; 立法权的行使是立法体制中的动态内容; 作为立法权载体的立法主体的建置和活动，则是立法体制中兼有静态和动态两种状态的内容。
（2）立法体系划分原则
根据立法活动内容不同，将立法体系划分为三个部分
①立法权限的体系和制度，包括立法权的归属、立法权的性质、立法权的种类和构成、立法权的范围、立法权的限制、各种立法权之间的关系、立法权在国家权力体系中的地位和作用、立法权与其他国家权力的关系等方面的体系和制度。
②立法权的运行体系和制度，包括立法权的运行原则、运行过程、运行方式等方面的体系和制度。
③立法权的载体体系和制度，包括行使立法权的立法主体或机构的建置、组织原则、活动形式、活动程序等方面的体系和制度。
7． 法律程序在一般含义上主要包含哪些要点?
【答案】在不对法律程序进行价值分析的一般形态上，法律程序概念包含以下要点:
（1）法律程序具有法律上的意义。其不像民俗习惯、宗教典礼、社团仪式那样任意、松散，而是由既定法律加以规定的主体做出法律决定的法律依据，与实体性法律规定一样具有规范性、概括性、确定性、稳定性、强制性、普遍约束力和不得违反的属性，特别在公权力行使的领域。
（2）法律程序旨在作出法律决定。“程序的目的和功能是形成决定”，其重点不是法律决定的内容、处理的结果，而是这一决定本身经由何种过程和方式被作出，因而，“程序的内容无非是决
定的决定而己”。立法、行政、司法、调解和仲裁程序等都旨在通过一个程序上的选择过程形成一定的法律上的决定。这些经由程序所形成的决定本身也可能是程序性的。因而，把法律程序界定为“实现实体权利义务的手段”是有局限的。
（3）法律程序针对的是旨在形成法律决定的相互行为。程序在日常解释中常被界定为“按时间先后或依次安排的工作步骤”，法学界也长时间从步骤、次序的角度界定程序。但法律上的程序并不就单个主体无需与他人交涉互动只需直接由自己做出法律决定而设置步骤、次序，而是针对复数的主体为做出相互关涉或共同性法律决定而设置的交涉性制度。选举、立法、行政、司法程序都指向行为的相互关涉或互动，民商事法律程序也主要及于需要由复数主体互动交涉的行为领域。
（4）法律程序是在法定时间和空间中展开的。法定时间要素包括时序和时限:前者是法律行为的先后顺序，后者是法律行为所占时间的长短。法定空间要素包括空间关系和行为方式:前者是主体及其相互行为的确定性和相关性; 后者是法律行为的表现方式。
（5）法律程序具有形式性和相对独立性。程序本身是形式，就其达到的最后目的而言，它是伴随时间而经过的活动过程和活动方式，一般体现为非人格化的同样情况同样处理。程序的形式性还表现在其本身的时空特点、言行特点、仪式特点和器物特点方面。程序的形式性对于人们建立关于法律和社会生活的理性预期是有益的，即使在实体法不正义的情形下。
法律程序小是简单的工具或形式，它还具有相对独立的意义，表现在:法律程序的合理性有其自身的评判标准; 在程序制度的发展史上，法律程序的不少方面能保持相对稳定性和延续性; 程序传统可自成一派; 程序还具有某种仪式性、象征性。
（6）法律程序可以进行价值填充。法律程序具有形式性和技术性，相对于其所形成的法律决定的结果说来是中立的。但并不意味着程序不可以进行价值填充。
三、论述题
8． 全球化对中国法制产生了哪些影响?
【答案】全球化条件下，法律已经成为中国与世界经济融为一体的一项重要的条件。特别是中国于2001年加入世界贸易组织以来，中国信守加入世贸组织的承诺，在立法、执法、司法等各个方面都进行了相应的改革。
（1）立法方面的影响
在立法领域，加入WTO 对我国经济体制改革的影响，是通过把世贸组织规则转化为我国法律法规来实现的。通过清理、修订和新颁布与国内外贸易、外商投资、对外经济合作、知识产权保护相关的法律、法规和规章，以及服务贸易领域的各项法律、法规和规章，初步建立起适应社会主义市场经济需要，符合世贸组织规则和国际惯例，统一、透明的涉外经济法律体系。主要涉及货物贸易、服务贸易、知识产权保护方面、与贸易有关投资措施方面以及司法审查的规定方面。
（2）执法及司法方面的影响
加入WTO 以来，各级政府严格遵守法制统一原则，切实加强了对法规、规章和规范性文件的备案审查。同时，政府立法透明度和公众参与程度得到了极大的增强，立法公开己经成为普遍