2018年武汉大学法学院828刑事法学之刑事诉讼法学考研基础五套测试题
● 摘要
一、辨析题
1． 判断:公安机关、人民检察院、人民法院认为犯罪嫌疑人、被告人有犯罪事实的，应当立案。
【答案】这个观点是错误的。具体分析如下:
根据《刑事诉讼法》第110条的规定，人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案; 认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。从该法条的规定可知，刑事案件的立案条件是:
（1）有犯罪事实;
（2）需要追究刑事责任;
（3）符合管辖的规定。三个条件缺一不可。
题干中“公安机关、人民检察院、人民法院认为犯罪嫌疑人、被告人有犯罪事实的，应当立案”，忽略了需要追究刑事责任和符合管辖的规定的两个条件，是错误的。
2． 附带民事诉讼均应同刑事案件一并审判。
【答案】这种说法不正确。具体分析如下:
《刑事诉讼法》第102条规定:“附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。”根据这一原则，一般情况下，附带民事诉讼应当同刑事诉讼一并审理并作出判决，这样便于全面查清案件事实，也节省人力、物力和时间。但由于刑事案件的审判是有时间限制的，如果附带民事部分同刑事部分一并审判，会影响刑事部分在法定时间内审结时，也可以先审判刑事部分，后审判附带民事部分。本题附带民事诉讼均应同刑事案件一并审判的表述是错误的。
3． 提起刑事附带民事诉讼的案件，被告人被判有罪的，不能另行提起民事诉讼要求精神损害赔偿。
【答案】这种说法正确。具体分析如下:
（1）精神损害赔偿是由民事侵权引起的一种法律后果，侵权人应承担相应的法律责任，故排除刑事侵权引起的精神损害赔偿请求权。从《刑事诉讼法》和最高人民法院的司法解释来看，刑事附带民事诉讼请求赔偿范围有一定局限性，仅限于就物质损失提起附带民事诉讼。
（2）2002年最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》规定:“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带
民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。"2013年施行的《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第138条规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
二、简答题
4． 犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序适用的案件范围和条件是什么?
【答案】（1）犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序概念
犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序，是指对犯罪嫌疑人、被告人违法所得财产和其他涉案财产，在其逃匿或死亡情况下，实施没收处理的程序。
（2）犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序适用的案件范围
根据《刑事诉讼法》第280条的规定，对于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件，人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。公安机关认为有前述情形的，应当写出没收违法所得意见书，移送人民检察院。即人民检察院、公安机关依法可以提起违法所得没收程序的案件是两类:①贪污贿赂犯罪，②恐怖活动犯罪。除此之外，其他案件不能启动违法所得没收程序。
（3）犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序适用的案件条件
根据《刑事诉讼法》第280条的规定，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通缉一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照《刑法》规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的，人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。根据这一规定，适用特殊没收程序的案件必须具备两个条件:
①犯罪嫌疑人、被告人逃匿，通缉一年后不到案;
②犯罪嫌疑人、被告人死亡。
具备这两个条件之一的即可适用这一特别没收程序。
5． 股东出资的法定形式有哪些?
【答案】在股东出资制度上，公司法实行的是出资形式法定主义，是指股东以何种财产出资，不完全取决于股东自身拥有何种财产或资源，也不完全取决于公司经营需要何种财产或资源，而是由法律直接规定何种财产可以作为股东对公司的出资。此种出资形式的法定主义和限制与公司法实行的法定资本制相辅相成，股东出资既是公司资本的来源，资本信用的进一步表现就是出资信用，因而必须对出资的条件作出法定的限制，否则法定资本制的功能将无从实现。据此，股东出资的法定形式主要有:
（1）货币出资
货币出资也称现金出资，是法律关系最为简单、当事人问最少发生争议和纠纷的出资形式，只要当事人按约定的金额和时间将货币交付与公司或汇人公司的设立账户，出资义务即为履行。
货币出资是公司设立实务中最为公司所需、最受股东欢迎的出资形式，具有价值确定、容易计量等其他出资方式不可比拟的优点。对公司而言，股东用于出资的财产来源于何处，是自有还是借贷，并不产生特别的法律问题，只要财产本身没有实物和权利上的瑕疵，其出资就能达到法律的要求和日的。
（2）实物出资
实物出资即以民法上的物出资，此处的物指有形财产，包括通常所说的动产和不动产。用于出资的实物首先应具有财产价值，因而才可能进行出资额和资本额的界定。其次，出资的实物可以是为公司经营所需，也可以与公司的经营使用无关，其允许股东使用实物出资目的在于公司可以对其变现支配并实现其财产价值。此种实物是否可以用作出资，应由股东协商确定。直接的实物出资既为公司经营所需，也可免去公司成立后自行购买的烦累，甚至如果作价合理，还可能降低公司购买的成本。实物出资应当满足以下几个要件:
①出资的实物具有可评价性。即作为出资的实物有着本身独立的存在价值，并能用历史成本法、重置成本法、市场现值法等专门评估方法估价。
②可处分性。对出资人而言，以实物出资就应当对该实物享有所有权或直接支配的处分权。 ③现存性。即被作为实物出资的标的在被记载时即己存在。
（3）知识产权出资
知识产权出资包括下业产权出资和著作权出资。通常所指和实践中普遍采用的下业产权出资是商标权和专利权出资，但根据法定出资形式的条件，除货源标记和原产地名称因其本身性质不能用于出资外，服务标记和厂商名称理论上不存在出资的障碍，亦应允许作为出资的形式。
①对于工业产权出资，一般而言，只要符合工业产权的条件即可作为股东出资，但在特殊情形下，法律对此有特别的要求或限制。
②著作权完全具备法定出资形式的要件，它既具有可估价的财产价值，也完全可以依法转让。与商标权、专利权一样，著作权中都包含有可转让的财产权内容，因此，完全可以将著作权的财产性权利用于出资。随着计算机技术的发展，计算机软件著作权受到越来越多的重视，成为知识经济时代重要的无形财产。允许以计算机软件著作权出资，是适应知识经济时代的要求，推动科技进步，加速科技生产力转化的要求。
（4）土地使用权出资
土地使用权是指依法对土地加以利用的权利，是一种新型的用益物权。它成为公司法的法定出资形式，有着客观的原因和充分的根据。土地使用权出资的法律要求和条件如下:
①土地的出资是使用权的出资，而不是所有权的出资。
②用于出资的土地使用权只能是出让土地的使用权，而不能是划拨土地的使用权。
③用于出资的土地使用权只能是国有土地的使用权，而不能是集体土地的使用权。
④用于出资的土地使用权应是未设权利负担的土地使用权。