2018年中国政法大学证据科学研究院801法学综合二之民法学考研基础五套测试题
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一、简答题
1． 简述公司人格否认制度。
【答案】（1）公司人格否认的含义
公司人格的否认有两层含义:①指国家对公司人格的彻底剥夺，即对公司法人人格的取缔; ②指在具体的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立法人人格，使股东对公司债务承担无限责任。它不是对公司人格的永久剥夺，因此，其效力是对人的，而不是对世的; 是基于特定原因，而非普遍适用的。公司法中所讲的公司人格否认专指第二种情况，在这种意义上的公司人格否认又被形象地概括为“揭穿公司的面纱”。
（2）公司人格否认的法律价值取向
法律应充分肯定公司人格独立的价值，将维护公司的独立人格作为一般原则; 同时，又不能容忍股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，损害公司债权人的利益。因而，公司人格否认原则始终是也只能是对公司人格独立原则的有益而必要的补充。正是二者的功能互补，才使法人制度得以发展和完善，才张扬了法律的公平与正义。
（3）公司人格否认原则的适用条件
①公司须合法有效成立。未取得法人资格，法人资格被消灭，或独立人格存在其他无效事由，都有特定的救济方法，不能适用该原则。
②股东在客观上存在着滥用公司法人人格和股东有限责任的行为。这些行为的主要表现: a. 人格混同，即该公司与他公司之间没有严格的区别。在实践中的表现有:一人组成数个公司所引起的人格混同（如俗称“一套人马，两块牌子”），相互投资所引起的人格混同等;
b. 财产混合，即公司的盈利与股东的收益之间已无区别，《公司法》第64条规定的情形即为典型;
c. 虚拟股东，虚拟的目的是为了规避法律和逃避债务;
d. 不正当控制，表现为母公司对子公司实施了过度控制，母公司完全操纵了子公司的决策过程，使被操纵的子公司完全丧失了独立性，完全成了母公司的工具;
e. “改变自我”也可成为适用公司人格否认的行为。改变自我是指在母子公司之间存在着所有权利益的一体化，致使子公司改变了自我，它就不冉是一个独立的公司。
③股东滥用公司人格和有限责任的行为严重侵害了债权人的利益。这一要件是强调滥用行为应与损害结果之间具有因果关系，且应为“严重损害公司债权人利益的”。
2． 什么是合同的终止? 有哪些情形可导致合同终止?
【答案】合同的终止，又称合同的消灭，指合同关系在客观上不复存在，合同债权债务归于消灭。与合同的成立一样，合同的终止也由一定的法律事实引起，这些法律事实便是合同终止的原因。引起合同终止的法律事实有:清偿、抵销、提存、免除、混同、解除。
（1）清偿，是指为依照债的本旨实现债务内容的给付行为。
（2）抵销，是指二人互负债务，且给付种类相同，均己届清偿期时，各自可使自己的债务与他方债务在对等额内同归消灭的行为。
（3）免除，是指债权人为消灭债而向债务人作出的抛弃债权的意思表示。
（4）混同，是指债权债务同归‘人的情形。民法上的混同包括两种情形:一是所有权与其他物权同归一人，其他物权因混同而消灭; 二是主债务与保证债务同归一人，保证债务为主债务吸收而消灭。
（5）合同的解除，是指合同成立后，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使基于合同而发生的债权债务关系归于消灭的行为。合同的解除分为约定解除和法定解除两种。约定解除，是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除。法定解除，是指出现法律规定的解除事由而由享有解除权的一方当事人解除合同。
3． 简述侵权法上过失的概念及其主要判断方法。
【答案】（1）侵权法上过失的概念
过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者己经预见而轻信能够避兔的主观状态。我国民法通说将过失分为重大过失和一般过失。重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况; 而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。
法律对行为人提出了较高的注意义务，结果行为人没有达到该较高的注意义务，但是却达到了一般人的注意义务，此时就认定为构成一般过失; 假设行为人不仅未达到该较高的注意义务，同时连一般人的注意义务都没有达到，就认定为构成重大过失。
（2）过失判断的主要方法
①主观标准，指通过判定行为人主观心理状态来确定其有无过错。如果行为人“主观上无法预见自己的行为引起的后果，他对此结果则不负任何责任; 相反，如果他能够预见这种结果，就要承担责任。”
②客观标准，指以某种客观的行为标准来衡量行为人的行为，进而认定行为人有无过错。客观标准注重的是对行为人的外部行为的考虑，而不是对行为人的内在心理状态的检验。
③过失的客观化。根据过失的定义，对过失进行判断时需要明确的“应当预见标准”。这种“应当预见标准”为行为人设置了注意义务。违反这种注意义务，就可能构成过失。每个人的情况不同，因此“应当预见标准”也可能不同。过失的客观化表现在以下两方面:
a. 法律假设一个理性的一般人的注意程度作为标准。在一般意义上而言，以一个理性人在当
事人所处情境下所作的反应作为注意标准。
b. 法律规定了很多的行为标准，例如交通规则，如果违反这些行为标准，则构成过失。在《道路交通安全法》中，过错就是根据违章来认定的。
④过失判断的经济分析方法。汉德公式是美国著名法官汉德提出的关于过失认定的著名公式。汉德公式的基本含义是:如果被告预防损失的成本要低于给他人造成损失的成本，此时被告就有义务采取预防措施; 如果没有采取预防措施导致了损失的发生，那么被告就被认为是有过失的。
4． 简述相邻关系和地役权的关系。
【答案】（1）地役权与相邻关系的相同之处
①产生原因相同。地役权是缘于调和不动产利用过程中的冲突而产生的，与相邻关系的产生原因类似。
②在权利内容方面，两者也有重合之处，例如都涉及通行、排水、通风、采光、越界建筑等问题。
③在法律救济途径上，由于两者同属于物权的范畴，因此，两者的权利人都可以请求适用物权的保护措施或者债权的保护措施。
（2）地役权与相邻关系的不同之处
①法律性质和发生依据不同。相邻关系不是一种独立的物权类型，是基于法律的直接规定而产生的。而地役权则是不动产所有人或使用人之间超出法律赋予的当然权益范围之外，基于合同关系产生的，是一种独立的用益物权形态。
②调整范围、方法不同。相邻关系必须发生在相邻的不动产所有人或使用人之间，而地役权权发生在不动产所有人和使用人之间，地役权的主体可以是相邻的，也可以是不相邻的。
③调节限度不同。相邻关系作为不动产所有权或使用权的法定扩张，是法律基于自身的强制性对邻近不动产使用给予的最低限度调节。较之于相邻关系，地役权制度赋予了当事人在相邻权之外的自治空间，其调节利用的限度更大。
④在有无对价上不同。相邻关系通常是无偿的。地役权设立既可以是有偿的，又可以是无偿的，取决于双力当事人的合意。
⑤存续期间不同。相邻关系具有永久性和一时性相结合的特性，永久性表现在有不动产相邻近的事实就有相邻关系的存在，而一时性表现在具体相邻关系的行使，可因一次行使就能实现。而地役权的存续期间可由当事人约定，并可设定永久地役权。
⑥侧重的价值取向不同。相邻关系的机能在于谋求实现不动产相邻各方“冲突之际的利害的衡平调整”，能准确地设释相邻关系制度的本旨。地役权的价值取向在于提高个别不动产权利人的不动产效益。
5． 简述人格权与身份权的异同。
【答案】（1）人格权与身份权的概念
①人格权是指民事主体平等享有的，经法律认可，以人格利益为客体，作为民事权利义务主
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