2016年烟台大学法学院722法学综合一考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 法律位阶
【答案】法律位阶是指在正式的法律渊源中各类法律的效力等级关系，以及某一类法律在效力等级体系中的地位。效力较高的法律相对于效力较低的法律，就是上位法; 效力较低的法律相对于效力较高的法律，就是下位法。下位法不得与上位法相抵触，这就是等级序列的基本原则。一般说来，现代社会中正式法源效力的高低主要依存于制定或确认法源的主体的权力性质和来源，不同等级的权力参与法律的创制活动，直接导致法源效力的大小。从这个意义上说，权力的等级性是法源效力划分的主要标准和决定因素。中国的法律效力等级体系表现为:①上位法与下位法的效力等级关系; ②法律渊源中效力冲突的解决机制。
2． 对世权利与对人权利
【答案】（1）对世权利与对人权利的概念
这是依民事权利的效力所及相对人的范围为标准而划分的。
①绝对权是权利效力所及相对人为不特定人的权利。绝对权的义务人是权利人之外的一切人，故又称“对世权”。物权、人身权利等均属绝对权。
②相对权是权利效力所及相对人为特定的人的权利，故又称“对人权”。债权就是典型的相对权。
（2）对世权利与对人权利的区别
①权利实现的方式不同。绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现，并可以对抗不特定人的权利。相对权，是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定的人的权利。
②权利内容之法律上之力所对抗之人范围不同。绝对权为对抗一般人之权利，而相对权为对抗特定人之权利。
③权利适用领域不同。绝对权指对于一般人请求不作为的权利，如人格权、身份权、物权等。相对权指对于特定人请求其为一定行为的权利，如债权。
3． 法的事实与法的价值
【答案】法的事实是指法所规定的、能够引起法的后果，即法的关系产生、变更和消灭的现象。法的事实必须是法所规定的，只有那些具有法律意义的事实才能引起法的后果。另一方面，法的事实的概念又反映了法的调整受到具体社会生活情况和社会事实的制约。
法的价值，是指在主体人与客体法的关系中，作为客体的法对主体的需要的人产生效应的属性。由上可知，法的事实属于实然范畴，而法的价值属于应然范畴。
4． 人权
【答案】人权，是指人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。人权是现代法最基本的价值之一。尊重和保障人权既是人类文明的标志，是一切进步的法的基本特征，也是现代法区别于传统法的基本标志。它包含着“人的权利‟夕、“人作为人的权利”、“使人成其为人的权利”和“使人成为有尊严的人的权利”等多个层次。
5． 授权立法
【答案】（1）授权立法又称委任立法，是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。根据委托的范围，授权立法有两种主要表现形式:①立法机关在法律中明文规定委托有关国家行政机关制定法律的实施细则，是为细则委任立法; ②立法机关仅就其未立法的某一事项或范围确定原则，由行政机关以行政法规形式调整之，是为原则委任立法。
（2）由于授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，所以，各国对它均有较为严格的限制:①规定一定时间的限制，不是无期限的授予; ②规定一定的事项范围，不能超越范围行使委托权力; ③授权机关保留随时收回授权的可能。中国《立法法》明确规定了授权立法（即委任立法）。
二、简答题
6． 论述和谐社会引导和维护人与人和谐的法律机制的主要内容。
【答案】人是社会的细胞，人与人的和谐是社会和谐的根基。没有人与人的和谐，就不可能存在作为人之集合的社会的和谐。引导和维护人与人和谐的法律机制包括:
（1）明确个体身份及其权利和义务的法律机制。通过涵盖社会生活各个领域的法律规范明晰社会成员的权利和义务及其界限，引导全体公民在法定范围内行使权利，履行义务，防范侵权行为发生。这是实行法治的第一要务，也是构建和谐人际关系的制度基础。民法通则、婚姻法、亲属法、教育法、公务员法等法律法规，都明确地规定了作为具有不同身份的个体的权利和义务，为每个人行使与身份（社会角色）相联系的权利、履行与身份（社会角色）相联系的义务作出了明确的指引。如果每个个体都能够做到正确行使权利，忠实履行义务，则能够达到和睦相处，社会和谐的状态就能够实现。
（2）确保人与人之间诚实信用的法律机制。诚实信用是任何一个社会最低限度的道德要求，是为人处世最为基本的准则，被称为“金科玉律”。但在社会转型时期，由于市场经济和市场文化负面影响的冲击，我国社会面临着诚信缺失的严重困扰。诚信缺失集中表现为违约、偷税漏税、贷款不还、假冒伪劣、制贩假证件等。诚信缺失小仅严重损害他人的经济利益，而且导致社会道德失范，人与人之间缺少基本信任和合理预期。鉴于诚信既是一个道德问题，也是一个法律问题，因此解决诚信缺失和信用危机需要综合治理，除了道德教育、舆论监督之外，更主要的是从制度上解决问题，依靠法律的规范、引导、制约和监督重建诚信社会。当前，要以完善信贷、纳税、产品质量、履行合同、执行法律裁决等方面的信用记录为重点，加快建设社会信用体系，健全失
信惩治制度，把法律上的制约和监督机制作为保证社会成员信用的长效机制，进而形成“促进和谐人人有责、和谐社会人人共享”的生动局面。
（3）化解矛盾和纠纷的法律机制。建构和谐社会必须注重及时有效地化解矛盾和纠纷，而法律正是化解矛盾和纠纷的第一机制。为了使法律真正起到定分止争、化解矛盾的社会作用，除了加强立法，从立法上保证每个社会成员各尽其能、各得其所之外，还必须在综合运用法律、政策、经济、行政等手段和教育、协商、疏导等办法的基础上充分发挥司法在化解矛后和纠纷方面的主导作用，把矛后化解在基层，解决在萌芽状态。在现代法治社会，人们往往诉诸司法途径解决各种矛盾，特别是在其他方法都不能解决冲突的情况下，一般最终都要选择司法途径。司法机关为及时消解矛盾、减少冲突、稳定社会发挥了重要作用。化解社会矛盾依赖公正的司法和权威。大量事实表明，只有司法公正，才能规范、有效地解决各种社会矛盾。相反，司法不公，不仅不能化解矛盾，还会加剧矛盾，增添矛盾。
7． 辨析:宣告失踪是否是构成性规则。
【答案】宣告失踪是调整性规则，具体分析如下:
（1）构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则。从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。在构成性规则生效之前，受其调整的社会关系并不存在，只有当规则产生之后，相关行为才可能出现。如有了关于税种、税率的规定，才产生了具体的税收关系。
（2）宣告失踪，是指经利害关系人的申请，由法院依照法定条件和程序，宣告下落不明满一定期限的公民为失踪人的民事法律制度。我国民法通则具体规定了宣告失踪的条件和程序。宣告失踪的条件是:①公民离开其住所下落不明。所谓“下落不明”，是指公民离开最后居住地后没有音信的状况。②公民下落不明的状况超过2年期限。下落不明的起算时间，从公民音信消失的次日起算。如果公民在战争期间下落不明的，应当从战争结束之日的次日起算。宣告失踪制度是规范公民失踪引起的法律关系的，其所涉及的失踪行为在逻辑上先于或独立于该规则之外。无论宣告失踪制度是否存在，人们可以从事此类行为，即公民失踪的行为并不以宣告失踪制度为前提条件。显然，宣告失踪并非构成性规则，而是调整性规则。
8． 试述法律体系的概念和特征。
【答案】（1）法律体系的概念
法律体系，又称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。
（2）法律体系的特点
①法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体
法律体系既不是几个国家的法律构成的整体，也不是一个地区或几个地区的法律构成的整体，而是一个主权国家的法律构成的整体; 既不包括一国历史上的法律或己经失效的法律，也不包括一国将要制定的法律或尚未生效的法律，只包括现行的国内法和被本国承认的国际法。法律体系不仅是一个国家的社会、经济、政治和文化等条件和要求的综合性法律表现，而且是一个国家主权的象征和表现。