2018年苏州大学王健法学院814诉讼法学之民事诉讼法考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、概念题
1． 执行和解
【答案】执行和解是指在执行过程中，双方当事人自愿作出相互谅解和让步，就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议，即执行和解协议，从而结束执行程序的一种活动。
当事人执行和解是行使处分权的行为，只要协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，不损害国家、集体和他人的利益，执行法院应当准许。执行和解的基本特征是当事人自行和解。执行程序中，除当事人执行和解外，执行人员不能进行调解。
2． 司法协助
【答案】司法协助，是指不同国家的法院之间，根据本国缔结或者参加的国际条约，或者根据互惠原则，互相代为一定的诉讼行为，可分为一般的司法协助和特殊的司法协助两种。司法协助实质上是一种不同法域之间相互提供的司法便利或者帮助，因此，互惠互利原则是落实司法协助的主要基础。从国际社会通行的民事司法协助条约的规范来看，各国之间的民事司法协助一般包括下列内容：①关于向国外转递诉讼文件或委托书的途径；②关于受托国家履行司法协助的条件；③受托国家履行委托的程序；④被送达的诉讼文书和委托书的文字；⑤关于司法协助的费用。
3． 民事案件管辖
【答案】民事诉讼中的管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。它是在法院内部具体落实民事审判权的一项制度。科学、合理地解决管辖问题，在民事诉讼法中对管辖作出明确、具体的规定，对民事诉讼制度的有效运作具有重要意义:①确定管辖可以使审判权得到落实，使诉讼顺利开始；②确定管辖有利于当事人行使诉讼权利；③确定管辖可以使各人民法院明确自己受理第一审民事案件的分工和权限，防止因管辖权不明造成的推诿或者争抢；④确定管辖有利于上级人民法院对下级人民法院实行监督，督促下级人民法院严格执行民事诉讼法关于管辖的规定，纠正违反管辖规定受理案件的程序违法行为。
4． 诉讼和解
【答案】当事人和解是指当事人双方在诉讼中达成以终结诉讼为目的的协议。诉讼和解是审判程序的补充性、辅助性制度。其特点有:①和解程序的开始和和解协议的达成是仟意的。是否自行和解，以及是否接受和解方案，完全取决于双方当事人的意志。②诉讼和解是在法官主持下进行交流、协商以及决定是否接受和解方案的一个过程。
二、简答题
5． 简述先予执行的适用范围和适用条件。
【答案】先予执行，是指人民法院在受理案件后、终审判决作出前，根据一方当事人的申请，裁定对方当事人向申请一方当事人给付一定数额的金钱或其他财物，或者实施或停止某种行为，并立即付诸执行的一种程序。
（1）先予执行程序的适用范围。
依照《民事诉讼法》第一百零六条的规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行:
①追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的。
②追索劳动报酬的。
③因情况紧急需要先予执行的。根据《适用意见》第一百零七条的解释，所谓“情况紧急”，具体包括以下4种情形:
a. 需要立即停止侵害、排除妨碍的;
b. 需要立即制止某项行为的;
c. 需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的;
d. 追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。
（2）先予执行程序的适用条件。
依照《民事诉讼法》第一百零七条第一款的规定，人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件:
①当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的。即人民法院对当事人申请先予执行的案件，只有在案件的基本事实清楚，当事人间的权利义务关系明确，被申请人负有给付、返还或者赔偿义务，先予执行的财产为申请人生产、生活所急需，不先予执行会造成更大损失的情况下，才能采取先予执行的措施。
②被申请人有履行能力。这是先予执行得以实施的必各基础。
6． 简述证明责任与提出证据责任的区别。
【答案】（1）两者的含义
①民事诉讼中的“证明责任”，又称“举证责任”。证明责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。
②提供证据的责任，是指当事人在诉讼过程中，为避免败诉危险而向法院提供证据的必要。
（2）两者的区别
提供证据的责任与证明责任既有联系又有区别。它们的区别主要在于:
①提供证据的责任随着诉讼的进行可能发生转移，而证明责任不会发生转移;
②不负证明责任的当事人也可能负担提供证据的责任，即提供反证的责任。
7． 申请支付令与债务人对支付令提出异议各自应当符合哪些条件？
【答案】（1）申请支付令的条件
申请支付令，是指债权人基于对债务人的特定债权，依法请求人民法院催促债务人履行其支付义务的一种诉讼行为。申请支付令，必须符合下列条件：
①债权人必须以金钱或者有价证券作为诉讼请求的标的。这意味着只有以金钱或有价证券为标的的给付之诉才可以申请支付令，确认之诉和变更之诉均不能请求支付令的保护。
②请求给付的金钱或者有价证券已经到期而且数额确定。给付之诉有现在给付之诉和将来给付之诉之分，而在督促程序中，债权人请求给付的金钱或者有价证券必须是已经到期且数额确定的，属于现在给付之诉，否则不能适用督促程序。
③债权人和债务人之间没有其他债务纠纷。债权人与债务人之间的债务关系必须是单向且不附任何条件的。
④支付令必须能够送达债务人。支付令能够送达债务人，就是人民法院必须按照法定的送达方式，将支付令实际送达债务人处。立法对送达方式作了限制，即以直接送达为原则，只有债务人拒绝接受支付令时才可以留置送达。
（2）债务人对支付令提出异议的条件
支付令的异议，是指债务人在接到支付令的法定期间内，向发出支付令的法院表明不服支付令所确定的给付义务的一种诉讼行为。支付令异议的成立，必须具备以下四个条件：
①提出异议的主体是债权人请求为给付义务的债务人及其法定代理人、经特别授权的委托代理人，以及被请求承担实体责任的无独立请求权的第三人。
②债务人提出异议的期间为收到支付令之日起15日内。此期间是法定的不变期间，不因任何事由而缩短或者延长。债务人若对支付令确定的债务有异议，必须在法律规定的15日内向人民法院提出，若确因不可抗力等客观原因延误了期间，可以向法院申请延期。
③债务人应当以书面形式对支付令提出异议。债务人的口头异议无效。债务人对支付令的异议直接影响到支付令的效力及督促程序的终结，因此以书面形式提出异议更为妥当。债务人提出异议时无须附有理由、证据，因为支付令的发出本身就是基于债权人的请求，法院并没有询问债务人的意见，那么法院也应当准许债务人不附理由地提出异议。
④债务人对债权人的拒绝应当是实体上的拒绝，而不是针对形式要件的拒绝。也就是说，债务人应当对债权人提出的债务本身提出异议，而不是对债务本身无异议，仅仅以缺乏还债能力作为抗辩，这样法院是不支持的。
8． 简述我国民事诉讼中协议管辖须具备的条件。
【答案】协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。
协议管辖有明示协议管辖和默示协议管辖之分。前者须有当事人约定管辖的书面协议，后者则从原告向无管辖权的法院起诉，法院受理后被告不对管辖权提出异议并应诉答辩，推断双方当事人均同意由该法院管辖。
根据《民事诉讼法》第25条规定，非涉外诉讼中的协议管辖须具备以下条件: