当前位置:问答库>考研试题

2016年上海对外经贸大学811国际公法、国际经济法;法学院877法理、商法之《法理学》考研内部复习题及答案

  摘要

一、名词解释

1. 法律要素

【答案】法的要素指法的基本成分,即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。法的要素具有以下特征:①个别性和局部性:②多样性和差别性; ③整体性和不可分割性。

2. 法的清理

【答案】法的清理指有权的国家机关,在其职权范围内,以一定的方式,对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查,确定它们或存或废或改动的专门活动。法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。清理的基本仟务有两个,并因此形成两个阶段。一是搞清现存各种法的基本情况,确定哪些可继续适用,哪些需要修改、补充或废止。这是梳理法的阶段,这一阶段不改变原有法的面貌,不是直接的立法活动。二是对可继续适用的,列为现行法; 对需要修改或补充的,提上修改或补充的日程,有些可届时修改或补充的,加以修改或补充再列为现行法; 对需要废止的,加以废止。这是处理法的阶段。

3. 法律职业

【答案】法律职业是指以律师、法官、检察官为代表的,受过专门的法律专业训练,具有娴熟的法律技能与法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。从狭义上说,法律职业主要包括律师、法官、检察官三种具体的职业。从广义上说,法律职业,还可包括在立法机关、政府机关和企事业组织等从事法务工作的人员,也包括司法辅助人员。

4. 法学

【答案】法学是指以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

作为一门系统的科学,法学必须对其研究对象进行全方位的研究,即既要对法进行历时性研究一一考察研究法的产生、发展及其规律,又要对法进行共时性研究一一比较研究各种不同的法律制度,分析它们的性质、特点以及相互关系; 既要研究法的内在方面,即法的内部联系和调整机制等,又要研究法的外部方面,即法与其他社会现象的联系、区别及相互作用; 既要研究法律规范、法律体系的内容和结构以及法律关系、法律责任的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

5. 法律事件

【答案】法律事件是指法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律事件又分成社会事件和自然事件两种。前者如社会革命、战争等,后者如人的生老病死、自然灾害等。

6. 法的历史类型与法系

【答案】法的历史类型,是指将人类历史上存在过的以及现实生活中存在着的法,根据其经济基础和阶级本质做出的基本分类。凡是建立在同一经济基础之上,反映同一阶级即同一社会统治集团的整体意志的法,便属于同一个法的历史类型。

法系是指根据世界上各个国家和地区法律体系的历史传统和外部特征而对其进行的一种分类,通常把形式上具有一定特点的、属于同一历史传统的若干个国家和地区的法律体系划为同一法系。理论界普遍接受的是将资本主义国家法律体系分为大陆法系和英美法系。

二、简答题

7. 法对科学技术有哪些重大影响?

【答案】法对科学技术的重大影响主要表现在以下方面:

(1)对科学技术发展进行法律调整的必要性

法对科学技术的影响是多方面的,表现在对科学技术发展的组织管理,对科技成果的转让与推广,对科技合作的促进和保障,以及对科技发展带来的消极后果的抵制和防范等各个方面。

(2)法对科学技术发展的组织和管理作用

①法律确认科技发展在一个国家社会生活中的地位。用法律手段确认和保证科技发展的优先地位,己成为当代世界各国法律发展的一个普遍趋势。

②通过法律手段确定一个国家的科技发展战略。科学技术发展是否成功,不仅依赖于国家对科技事业的重视程度和对科技发展的投资,还需要制定出适合本国国情和国际竞争需要并符合科技发展规律的科技发展战略,使科学技术结构保持合理的发展比例。

③运用法律手段组织、协调和管理科技活动。

法律作为宏观调控的重要手段,在科技活动的组织与管理上可以发挥巨大的作用。

a. 在科技组织制度方面,法律规定从事科技管理与开发的科技组织具有法人地位,确定科技组织的设立、审批和管理程序,规定科技组织的权利与义务。

b. 在科技人员管理制度方面,法律规定专业技术职务的聘任制度、学位制度、科技人员流动制度、科技人员的权利与义务。

c. 在科技奖励制度方面,法律规定了对科学发明、发现、科技进步、合理化建议、、技术改造等方面的科技成果的奖励制度,确定了奖励的等级、评审的程序。

d. 在科技发展计划方面,法律规定了科技计划的编制、审批的程序,规定了科技计划实施的监督制度。

e. 在科技经费的管理方面,法律规定了科技经费的管理体制、科学基金的管理办法及申请和评审制度。

f. 在科技情报与档案管理制度方面,法律规定了科技情报工作的管理体系、科技情报工作的机构、情报信息工作职责、科技档案管理与科技保密制度。

(3)法对科技成果的合理使用和推广的保证及促进作用

①法律确定了科技成果的鉴定和管理制度,规定了科技成果的鉴定范围。即哪些成果必须通

过谁进行鉴定,鉴定的形式和程序,科技成果鉴定的管理体制和监督体制,科技成果管理制度、报送制度、交流和推广应用制度。

②法律确定了著作权制度

规定了对科技文字作品、计算机软件、集成电路等人类智力成果权的法律保护措施,确定了著作权的一系列具体内容一一发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权,并规定了对小同种类的著作权的保护期限。

③法律规定了专利制度

国家专利机关依法授予发明人或设计人以某种发明创造的专有权利,规定了专利权的不同种类一一发明专利权、实用新型专利权和外观设计专利权,规定了专利申请、审批、专利权人的权利与义务等一系列内容。

④法律规定了技术合作与技术市场的管理制度

a. 技术合同是关于技术开发、转让、咨询和服务等方面内容的协议,把签订合同各方的关系以权利与义务的形式确定下来。

b. 技术市场制度是适应技术成果商品化、市场化发展的另一项促进技术成果交流与推广的制度,包括技术市场的行政管理、机构管理、合同管理、交易会管理、财务及税务管理等一系列制度。

(4)法对科技发展所带来的消极后果的抵制和防范作用科学技术发展具有双重的社会意义:一方面,它能够造福于人类,为人们认识、征服和改造自然提供有力武器,促进生产力的发展和社会的进步。另一方面,它又可能危害人类。当代世界各国在认识到科技发展所带来的消极后果以后,都在运用各种手段,不仅包括技术的手段,而且更主要的是社会的、法律的手段,对科技成果的推广和运用“扬善避恶”,利用其积极效果,抑制其消极后果,具体表现在:

①和平使用原子能,是现代科技发展把核能技术运用于为民造福的一个重要方面。

②在控制人口增长方面,世界各国,特别是发展中国家都投入了大量的人力、物力和财力研究控制人口增长的科学技术和社会措施,并相应制定了适应本国情况的人口政策和人口立法。

③在防止环境污染方面,环境保护法已成为世界各国法律体系的一个重要部门,它涉及森林、草原、矿藏、野生动物、大气、海洋环境保护等各个方面。

④生物工程是现代科技革命取得重要成果的非常突出的领域。

(5)法对国际科技合作的推动和协调作用①科学技术的发展引起国家之间科技竞争的加剧,不同国家之间综合国力的竞争越来越明显地表现为科技实力的较量。②科技发展又迅速地从个人规模、集体规模发展到国家规模和国际规模。③国际科技合作与科技贸易已成为国际法、国际私法和国际经济法的一项重要内容。

8. 简述法治与法制的区别。

【答案】法治与法制的区别主要包括:

(1)与权力之间的关系不同。法治强调的是法的统治,奉行法律至上,主张一切权力都要受到法的制约,但法制并不必然包含这样的含义。