2018年中国政法大学法学院801法学综合二之民法学考研基础五套测试题
● 摘要
一、简答题
1． 简述普通合伙企业与有限合伙企业的主要区别。
【答案】普通合伙是指由普通合伙人组成的合伙，普通合伙人执行合伙事务并对合伙的债务承担无限连带责任。有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙。普通合伙和有限合伙的具体区别如下:
（1）组成人员不同。普通合伙由普通合伙人组成，有限合伙是由普通合伙人与有限合伙人组成。
（2）承担的责仟不同。普通合伙中，所有合伙人对合伙企业债务承担无限连带责仟。有限合伙中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
（3）义务不同。普通合伙人负责合伙业务的经营，有限合伙人不参加合伙业务的经营，仅对合伙企业负出资义务。
2． 简述我国《物权法》规定的用益物权的类型。
【答案】（1）用益物权的含义用益物权是对他人之物在一定范围内使用、收益的定限物权。其特征有:①用益物权以不动产、动产为权利客体，在我国还包括不动产权利。②用益物权以占有、使用、收益为其权利内容。
③用益物权是在他人所有之物上设立的权利，是一种他物权。
④用益物权的权能并不完全，是一种定限物权。
（2）用益物权的体系
我国《物权法》建构了如下用益物权体系:
①土地承包经营权，即土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等所享有的占有、使用和收益的权利。
②建设用地使用权，即建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利。
③宅基地使用权，即宅基地使用权人依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利，有权依法利用该土地建造住宅及其附属设施。
④地役权，即地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。 ⑤其他用益物权，如海域使用权、探矿权、采矿权、取水权、养殖权和捕捞权，《物权法》明文规定这些权利受法律保护。
3． 占有的效力主要表现在哪些方面。
【答案】占有的效力，是指法律赋予占有的一定法律效力，主要包括权利推定的效力、状态推定的效力、占有人的权利义务等方面。具体阐述如下:
（1）占有的权利推定效力
占有的权利推定效力，是指基于占有之背后真实权利存在的盖然性，为保护占有人的权益，实现占有制度的立法宗旨，法律所作的占有人基于其占有而产生的各种权利外象具有真实的权利基础的推定。关于占有的权利推定效力，应当说明以下几点:
①受权利推定的占有人，免负举证责任，对其有无实质权利发生争议时，占有人可直接援用这一推定予以对抗。
②权利的推定，不仅占有人自己可以援用，第三人也可以援用。
③权利的推定，一般是为占有人的利益而设，但是有时对其产生不利益时，一也可以援用。 ④占有的权利推定效力是消极性的，占有人不得利用这种推定作为其行使权利的积极证明。
（2）占有的状态推定效力
占有的状态推定效力，是指法律为了更好地保护占有人的利益，实现占有制度设立的宗旨，而作出的在无相反证明的情况下，推定占有人之占有为无瑕疵占有等规定。
（3）占有人的权利与义务
占有人的权利与义务包括有权占有人的权利义务和无权占有人的权利义务。这里只涉及无权占有人的权利义务。其权利义务包括如下:
①占有物的使用、收益权。一般认为善意占有人对占有物享有使用权，而恶意占有人不享有。 ②费用偿还请求权。善意占有人对占有物所支出的必要费用，在返还原物时，有请求权利人偿还的权利。
③返还占有物的义务。只有无权占有人才负返还义务，有权占有人不负此义务。只有恶意占有人和不符合善意取得要件的善意占有人才负返还义务。善意占有人和恶意占有人返还占有物时须返还孽息。
④赔偿损失的义务。当因不可归责于占有人的原因而致占有物毁损灭失时，善意占有人不负赔偿责仟; 而恶意占有人却有可能要负一定的赔偿责任。
4． 债权人撤销权的成立要件。
【答案】债权人的撤销权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。
（1）成立要件
债权人撤销权的成立要件包括:
①客观要件
a. 须有债务人的行为。依《合同法》第74条第1款规定，债权人可以撤销的债务人的行为，一是放弃到期债权的行为; 二是无偿转让财产的行为; 三是以明显不合理的低价转让财产的行为。
只要债务人的行为减少了责任财产，并害及债权人的债权，均应成为撤销权行使的对象。
b. 债务人的行为必须以财产为标的。以财产为标的的行为，是指财产上受直接影响的行为。债务人的行为，非以财产为标的者不得予以撤销。例如结婚、收养或者终止收养、继承的抛弃或者承认等，不得撤销。以不作为债务的发生为目的的民事行为，以提供劳务为目的的民事行为，财产上利益的拒绝行为，以不得扣押的财产权为标的的行为，均不得作为债权人的撤销权的标的。
c. 债务人的行为有害债权。有害债权，是指债务人减少其清偿资力，不能使债权人依债权本旨得到满足。债务人减少清偿资力包括两种情况:
第一，减少积极财产，例如让与所有权、设定他物权、免除债务;
第二，增加消极财产，例如债务人新负担债务。现存财产的变形，例如买卖、互易等，不一定导致减少资力的结果，只要有相当的对价，就不属于有害债权的行为。
②主观要件
我国《合同法》对债务人以明显不合理的低价转让财产并造成债权人损害的场合，要求行使债权人的撤销权以受让人知情为要件; 而对无偿转让财产等行为造成债权人损害的场合，债权人行使撤销权未要求债务人及受益人知情。在解释上，应认为在有偿行为场合，债权人的撤销权以债务人有恶意为成立要件，以受让人或者转得人有恶意为行使要件。
a. 债务人的恶意。债务人的恶意，以行为时为准。行为时不知，而后为恶意的，不成立诈害行为。其不知是否出于过失，在所不问。诈害行为由债务人的代理人实施的，其恶意的有无，就代理人的主观状态加以判断。债务人虽有恶意，但事实上未发生有害于债权人的结果时，不成立撤销权。
b. 受益人的恶意。受益人，在《合同法》中称为受让人，是指基于债务人的行为而取得利益的人。他通常为与债务人发生民事行为的相对人，但在为第三人利益的合同中受益人为该第三人。受益人的恶意，是指受益人在取得一定财产或者取得一定财产利益时，已经知道债务人所为的行为有害于债权人的债权，也就是说已经认识到了该行为对债权损害的事实。至于受益人是否具有故意损害债权人的意图，或者是否曾与债务人恶意串通，不在考虑之列。
c. 转得人的恶意。《合同法》虽未规定转得人，但在债权人对转得人主张撤销权的场合，应以转得人受让财产时有恶意（即知道对债权人造成损害）为其行使要件，如果转得人受让财产属善意，且价格合理，己经交付或登记，自然可以对抗债权人（其善意构成撤销权行使的阻止事由），这是善意取得法理的当然要求。转得人对于“不知”是否具有过失，在所不问; 纵然事后知道，其受让时属善意之事实亦不因此而改变。相应的举证责任问题，宜由转得人就自己善意进行举证。
（2）总的原则
①债务人无偿转让财产或放弃到期债权的情况下，只需满足客观要件即可。
②债务人以明显不合理的低价转让财产并造成债权人损害的场合，需要同时满足客观要件和主观要件，才能行使债权人撤销权。