2016年山西财经大学030100法学866商法学之商法总论复试笔试最后押题五套卷
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2016年山西财经大学030100法学866商法学之商法总论复试笔试最后押题五套卷（一） . .. 2 2016年山西财经大学030100法学866商法学之商法总论复试笔试最后押题五套卷（二） . 11 2016年山西财经大学030100法学866商法学之商法总论复试笔试最后押题五套卷（三） . 20 2016年山西财经大学030100法学866商法学之商法总论复试笔试最后押题五套卷（四） . 29 2016年山西财经大学030100法学866商法学之商法总论复试笔试最后押题五套卷（五） . 39
一、名词解释
1． 股东代表诉讼
【答案】股东代表诉讼，又称派生诉讼、传来诉讼、代位诉讼，是指在公司经营过程中当董事、监事、高级管理人员执行公务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，而公司董事会、监事会或股东大会对此不提起诉讼，由公司一个或多个股东代表公司对违法、加害的董事、监事或公司高级管理人员提起的诉讼。
2． 光船租赁合同
【答案】光船租赁合同，又称船壳租船合同，是指船舶出租人向承租人提供不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和营运，并向出租人支付租金的合同。光船租赁合同的订立应当采取书面形式。
3． 开放式基金和封闭式基金
【答案】依据基金券变现或买卖方式，基金可分为开放式基金和封闭式基金。
开放式基金发行的股票或受益凭证的总数是不固定的，可根据基金发展需要追加发行，投资者也可根据自己的实际情况增加持有或要求基金回购而减少持有。为了应付投资者中途变现，开放型基金应从所筹资金中拨出一部分，以现金形式保持这部分资产。
封闭式基金发行的股票或受益凭证的总数是固定的。完成发行计划后，不再追加发行。投资者也不得要求基金回购，但可将持有的股票或受益凭证通过证券市场转让。
开放式与封闭式基金的主要区别在于:
①前者的发行规模是变化的，便于业务扩展，适应发达的金融市场，后者则固定不变，多为不发达市场所采用;
②前者的定价是依据基金的净资产值，后者则取决于市场供求;
③前者的投资者可将投资赎回，后者则不可;
④前者的资金运用成本较高，后者相对较低。
4． 海事赔偿责任限制
【答案】海事赔偿责任限制是指船舶发生营运事故造成重大人身伤亡或财产损失时，责任人依法将其责任限制在一定范围的赔偿制度。海事赔偿责任限制的特征包括:①海事赔偿责任限制是赔偿总额的限制; ②海事赔偿责任限制是同时责仟限制:③海事赔偿责仟限制是船舶责仟限制。
5． 先占
【答案】先占是指占有人以所有的意思，占有无主动产而取得所有权的法律事实。先占是针对无主物取得所有权的重要方式，先占必须在事实上占有物，这种占有要有取得所有权的意思。我国在立法上没有规定先占制度，不能一概排斥先占原则。但先占取得只适用于法律对于无主财产的归属没有特别规定的情形，法律如果有特别的规定，如无人继承的遗产，就应当适用法律的特别规定，而不能先占取得。
6． 授权资本制
【答案】授权资本制，是指在公司设立时，资本总额虽亦应记载于章程，但并不要求发起人全部认缴，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立; 未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集之。授权资本制下资本内容呈现出四种不同的具体形态:①注册资本，又称名义资本或核定资本，指公司依照章程规定有权筹集的全部资本; ②发行资本，指公司已经招募并由股东认购的股本总数; ③实缴资本，又称实收资本，指公司通过催缴分派已经收到的来自于股东的现金或其他出资的总额; ④储备资本，指在正常营业限度内始终不得催缴的发行资本保留部分。
7． 票据的文义性
【答案】票据的文义性，是指票据行为的内容完全以票据上记载的文义为准。即使票据上记载的文字与实际情况不符，仍应以文字记载为准，不允许票据当事人以票据文字以外的事实或证据，来对票据上的文字记载作变更或者补充。由于票据行为具有文义性，因此票据成为一种“文义证券”。
8． 开业登记
【答案】开业登记又称设立登记，是指商主体的创设人为设立商主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。商主体开业登记通常涉及以下内容:①名称登记; ②出资人登记; ③住所登记; ④法定代表人登记; ⑤注册资金登记; ⑥章程登记; ⑦企业的类型和经济性质; ⑧经营范围登记。
二、简答题
9． 试述保险公司的董事、监事和高级管理人员的任职资格。
【答案】保险公司的董事、监事和高级管理人员，应当品行良好，熟悉与保险相关的法律、行政法规，具有履行职责所需的经营管理能力，并在任职前取得保险监督管理机构核准的任职资格。保险公司高级管理人员的范围由国务院保险监督管理机构规定。
根据我国《保险法》第82条及《公司法》第147条的规定，有下列情形之一的，不得担任保险公司的董事、监事、高级管理人员:
（1）因违法行为或者违纪行为被金融监督管理机构取消任职资格的金融机构的董事、监事、高级管理人员，自被取消任职资格之日起未逾5年;
（2）因违法行为或者违纪行为被吊销执业资格的律师、注册会计师或者资产评估机构、验证机构等机构的专业人员，自被吊销执业资格之日起未逾5年;
（3）无民事行为能力或者限制民事行为能力;
（4）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年;
（5）担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年;
（6）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年;
（7）个人所负数额较大的债务到期未清偿。
公司违反以上规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在仟职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。
10．简述破产管理人的主要职责。
【答案】破产管理人是法院指定成立的一个特殊机构，对法院负责，并受债权人会议和债权人委员会的监督，具有独立的地位。
我国《企业破产法》第25条明确规定了管理人的破产程序进行期间有以下职责:
（1）接管债务人的财产、印章和帐薄、文书等资料;
（2）调查债务人财产状况报告，即管理人对债务人的财产进行权属界定、范围界定、分类界定和登记注册决定债务人的内部管理事务; 决定债务人的日常开支和其他必要开支; 在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业; 管理和处分债务人的财产; 代表债务人参加诉讼、仲裁或其他法律程序; 在破产程序中，债务人丧失了对其财产进行管理和处分也丧失了诉讼实施权，故由管理人代表债务人参加诉讼或仲裁; 提议召开债权人会议; 人民法院认为管理人应当履行的其他职责。
11．简述公司的核心思想一一“法人的概念”。
【答案】法人概念的确立标志着现代意义的公司法的核心思想形成。
（1）法人概念
法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。公司法上的法人主要是指企业法人。
（2）法人的法律特征
与自然人及其他社会组织相比，法人具有以下特征:
①依法设立。依照法定程序和条件，经过法人登记而取得法人主体资格，获得法人权利能力和行为能力，以自己的名义与他人发生法律关系。
②有独立的财产。法人财产来自股东的投资，但一旦股东实际出资或认定出资完成，其财产独立于股东，由法人独立占有、使用和处分。