2016年辽宁师范大学法学院704法理学考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 法律推理（
【答案】法律推理是指法律人将逻辑运用于处理案件过程的思维形式。法律推理的过程总体上可以分为:①寻找可以适用的法律沸{源; ②分析可以适用的法律渊源，从中确定可适用于本案的法律规则或法律原则并将可适用的各法律规范整合到一个统一的原则下; ③分析、研究依据法律可以认定的事实; ④将相关法律规范适用于本案事实，以确定由事实引起的权利和义务，处理案件。即法律推理就是前提到结论的过程。
2． 一般法
【答案】按照适用范围的不同，法可以分为一般法与特别法。一般法泛指适用于一国内一般人、一般事，具有普遍约束力的法律规范的总称，如民法、刑法、经济法等。特别法专指其适用范围限于特定的人、特定的时间、特定地区或特定的事项的法律。如教育法属于„般法，相对而言，高等教育法便是特别法，在同一位阶上的法律，特别法优于一般法。当然，特别法与相关的法律在基本精神上应保持一致，并不能同宪法相抵触。
3． 原始习惯
【答案】原始习惯是指人们的同一行为方式经多次重复实践而逐渐为多数人认可的社会行为规范。原始社会习惯体现氏族全体成员的共同意志，反映的是人们之间利益的一致性和平等关系，限于在由血缘关系所结成的本氏族、部落范围内生效，适用于具有血缘亲属关系的同一氏族或部落的所有成员。
二、简答题
4． 根据《立法法》的规定，简述我国全国人大及其常委会制定法律的程序。
【答案】根据《立法法》的规定，全国人大及其常委会立法的程序包括提案、审议、表决和公布。
（1）提出法案
①全国人大主席团、常委会、各专门委员会，全国人大的1个代表团或30名以上的代表，国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院，可向全国人大提出属于全国人大职权范围内的法案;
②全国人大常委会委员长会议、常委会组成人员10人以上，国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会，可向全国人大常委会提出属于常委会职权范围内的法案。
（2）审议法案
全国人大及其常委会审议法案的程序，通常履行由它们的领导机构到有关会议再到大会审议的程序。
（3）表决和通过法案
①全国人大审议的普通法案由全体代表的过半数通过;
②宪法的修改由全体代表的三分之二以上多数通过;
③全国人大常委会审议的法案由常委会全体组成人员的过半数通过。
（4）公布法
公布法，又称法的颁布，是指由有权机关或人员，在特定时间内，采用特定方式，将法公之于众。
根据《中华人民共和国立法法》的规定，法律签署公布后，及时在全国人大常委会公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。在全国人大常委会公报上刊登的法律文本为标准文本。
5． 简述法的价值。
【答案】法的价值是指法这个客体（制度化的对象）对满足个人、群体、社会或国家需要的积极意义。一种法律制度有无价值、价值大小，既取决于这种法律制度的性能，又取决于一定主体对这种法律制度的需要，取决于该法律制度能否满足该主体的需要和满足的程度。
在法学研究中，“法的价值”这一术语的含义可以因如下三种不同的使用方式而有所不同。
（1）用“法的价值”来指称法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和助长哪些值得期冀、希求的或美好的东西。按照一般的价值观念，人身安全、人格尊严、社会的公共福利、经济的可持续发展、善良风俗的维持、环境的保护与改善等，都是美好的和值得珍视的，都是有价值的。其中，人权、秩序、自由、正义和效率，在现代社会更是备受重视的基本价值，它们都需要用法律来维系和促进，法律发挥社会作用的过程就在于对那些有价值的事物予以保护和推动的过程。被法律所保护或推动的安全、自由、正义、福利等诸种价值，是存在于法律文本之外和社会生活之中的，它们构成了法律所追求的理想和目的，是法律所服务的对象，因此，可以称之为法的“目的价值”、“对象价值”或“外在价值”。
（2）用“法的价值”来指称法律自身所应当具有的值得追求的品质和属性。比如，法律应该逻辑严谨，而不应当自相矛盾; 应当简明扼要，而不应当含混繁琐; 应当明确易懂，而不应当神秘莫测等等。与法的目的价值不同，法律的这些品质与属性既不是法律所服务的对象，也不是法律所追求的社会目的和社会理想，而仅仅是指法律自身在形式上应当具备的和值得肯定的“好品质”，对于此种意义上的法的价值，可称之为法的“内在价值”或“形式价值”。
（3）用“法的价值”来指称法律所包含的价值评价标准。在英语和其他西语中，价值一词同时具有名词和动词两种属性，当动词使用时其意思是“评价”，因此，在西语法学文献中，人们也时常在价值评价标准的意义上使用“法的价值”这一术语，在许多场合，讨论法的价值问题就是讨论法律评价的标准问题。
三、论述题
6． 法的本质的含义是怎样的? 谈谈你对“法律全球化”主张的理解。
【答案】（1）法的本质
总结马克思主义创始人的有关论述，可以把法的本质归结为以下两方面:
①法是统治阶级意志的体现。
②法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的。
（2）法律全球化
法律全球化表征的是全球社会法律发展的趋势和规律。可将法律全球化的基本标志和内容概括为以下三项:
①世界法律的多元化
a. 国家法不再是世界上法律的唯一表现形式，世界法律开始走向多元化和多样化。
b. 三类非国家的行为主体（政府间国际组织、超国家组织和非政府间国际组织）正在创造或发展着不同于国家法的新的规则和秩序。
②世界法律的一体化
a. 在法律力一面，全球化使得全球范围内存在的各种形式的法比以往任何时候都更为紧密地联系在一起，成为一体。
b. 国内法与国内法、国内法与国际法、国家法与非国家法等各种形式的法之间以极其复杂多样的方式相互联系、相互作用。其中任何一种法律体系的变动，可能都会立即引起其他法律体系的变动或者反应。
c. 法律一体化还意味着世界范围内将出现某些“全球性法律”、“世界性法律”。
③全球治理的法治化
a. 全球化进程产生了一大批跨国家的、超国家的全球性问题和事务，如地球环境污染、全球气候恶化、世界金融风暴、南北差距扩大。
b. 它们需要国家的和非国家的、公共的和私人的诸多全球性力量共同解决。这就是国际社会所说的“全球治理”。
从社会控制的角度来说，全球治理同国内治理一样，其最佳的模式是法治。法治是解决全球公共问题最有效的合作机制。
7． 论法律的类推适用。
【答案】类比推理在法学上也被称为类推适用和比照适用，是指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理形式。
（1）这种推理的前提是:该法律条文虽然没有明确规定，但该法律条文赖以存在的基本原理和原则却可以包含某一行为或事件。所以，对一个规则进行类推，是以一定的政策、公理和衡平的需要为基础，而不是以法律的明文规定为依据的。也正因为如此，在某些情况下，出于对其他更为优越的原则的考虑，应当拒绝适用这一推理方法。在刑事司法领域，一般是禁止类推的。
（2）我国实践中的做法
我国1979年刑法规定的类推适用，存在多年后被取消，原因就在于类推方法存在法律规则与